弟八讲 保全措施.docVIP

第八讲 民事诉讼中的保全制度 一、财产保全 财产保全，是指人民法院在诉讼开始前，或者诉讼过程中，根据当事人或者利害关系人的申请，或者必要时依职权对当事人争议的财产或者与本案有关的财产，依法采取强制性特殊保护措施，以保证将来的判决能够得以实现的法律制度。 （一）诉前财产保全 所谓诉前财产保全，是指_______________在紧急情况下，为了使其合法权益免遭难以弥补的损害，在___________________向人民法院申请采取的财产保全措施。 1、诉前财产保全的条件 第一，必须具有________________ 第二，必须有_____________________提出申请 第三，申请人必须提供____________ 第四，申请人必须向___________________的法院提出财产保全的申请 2、诉前财产保全的程序 （1）人民法院接受利害关系人的申请之后，必须在____________之内作出是否保全的裁定 （2）法院采取保全措施之后，当事人应当在_____________之内提起诉讼 当事人应当向_____________________________或者其他有管辖权的法院提起诉讼。 采取诉前财产保全的法院不能仅仅因为对_____________________或者______________________________________采取诉前财产保全措施，而获得案件的诉讼管辖权。 3、如果当事人没有在法定期限内向人民法院提起诉讼的，要赔偿因采取保全措施给对方当事人造成的损失。对此享有管辖权的法院是_______________________ （二）诉讼财产保全 所谓诉讼财产保全，是指在民事诉讼进行的过程中，因为一方当事人的原因或者其他原因，使人民法院将来作出的判决难于执行，人民法院根据另一方当事人的__________，或者________________对一方当事人的相关财产或者诉讼标的物采取特殊的保护措施。 1、诉讼财产保全的条件 （1）必须具有采取保全措施的______________ （2）一般情况下由当事人__________采取保全措施，特殊情况下也可以由法院______________________采取保全措施 （3）人民法院________责令提供担保 2、诉讼财产保全的程序 （1）裁定的期限 如果是因为情况紧急而采取保全措施的，应当在_____________之内提出 如果是因为其他原因采取保全措施的，应当在_________________采取保全措施 （2）管辖法院 应当由____________________法院管辖 一审判决作出后，一方当事人上诉，但是二审法院还没有接到报送的案件，应当由____________法院采取保全措施。 【例题】某法院对齐某诉黄某借款一案作出判决，黄某提起上诉。在一审法院将诉讼材料报送二审法院前，齐某发现黄某转移财产。下列关于本案财产保全的哪种说法是正确的？ A．齐某向二审法院提出申请，由二审法院裁定财产保全 B．齐某向二审法院提出申请，二审法院可以指令一审法院裁定财产保全 C．齐某向一审法院提出申请，一审法院将申请报送二审法院裁定财产保全 D．齐某向一审法院提出申请，由一审法院裁定财产保全 ）公司有一座六层的办公楼。1996年7月，宏大商业公司向A银行贷款。将该办公楼抵押给A银行。1996年12月，宏大商业公司因一购销合同与志新贸易有限公司发生纠纷，志新贸易有限公司向法院起诉，并申请财产保全，受诉法院裁定将宏大商业公司办公楼查封。在下列选项中哪个是正确的？A．法院所作的裁定是错误的，因该办公楼已事先抵押给了A银行B．法院可以作出裁定，但应事先征得A银行同意 C．法院可以作出裁定，A银行对该办公楼仍有优先受偿权D．法院作出裁定是正确的，但A银行因此对该办公楼丧失优先受偿权案情：老方创作的纪实小说《村支书的苦与乐》，以某县吴村村支部书记吴某为原型进行创作，其中描述了他与村霸林申（以林甲为原型）之间斗智斗勇的冲突场面。小说在《山南海北》杂志发表后，林甲认为小说将村支书作为正义的化身进行描述，将自己作为村霸进行刻画，侵犯其名誉权。林甲起诉老方，请求赔偿经济损失2万元并赔礼道歉。 法院受理本案后，追加杂志社为共同被告。由于林甲死亡，法院变更其子林乙为原告，其后又准许林乙将请求赔偿经济损失的数额变更为3万元。一审过程中，被告提出了当地镇党委处理林甲相关问题的决定（档案材料）作为证据，证明小说的描述有事实根据。一审判决认为，镇党委办公室虽然给老方提供了处理决定（档案材料），但并未明确同意可据此创作小说，故该材料不能作为证据；同时认为，杂志社编辑与作家老方和林甲虽不认识，难以核实有关事实，但也不能免除侵权责任，故认定老方和杂志社构成侵权，判决赔