日本行政法中的规制与规制的缓和.pdfVIP

2004年 l1月 辽 宁大 学 学报(哲学社会科学版) No口．2004 第32卷 第6期 Journal of Liaoning University(Philosophy and Social Sciences Edition) Vo1．32 No．6 日本行政法中的规制与规制的缓和 曾祥瑞 佟连发 (辽宁大学 法学院，辽宁 沈阳 110036) 摘要：规制在行政法中的必要性及功能早已确立。但是，随着行政权内涵的不断变化与时代要求 的迥异，规制的法律理念、适用范围以及放宽等问题日渐凸显。本文从日本行政法中规制的内涵入手， 就规制缓和的理念与规制的缓和进行分析；同时对规制的缓和之目标也有所涉及，以求对我国相关制度 的建立与健全做些启示。 关键词：规制；规制的缓和；理念；目标 中图分类号：D922．1 文献标识码：A 文章编号：1002--3291(2OO4)O6一Ol40—05 一 、 规制之内涵解析 (一)规制的概念及规制法 在日本行政法及行政法学中，规制不仅仅是法学用语，而且是法令用语。以往有的学者将其称 为“统制”，意为对经济的统制，详解为“以行政手段规制经济活动，其目的是谋求经济活动的协调发 展。”C13(p85)但是，随着社会的发展，行政权力在膨胀过程中发生了本质性变化，在规制行政、给付 行政之外出现了服务行政，引发理论界与实践界对原有统制理论的重新思考与界定。另外，统制不 只局限于经济活动，还对国民生活的整备、对经济生活的提高与发展、对教育、文化的维持与提高、 对土地及企业的所有者、占有者、经营者的管理、处分及其他活动等进行直接或者间接的立法性和 行政性规制，即：传统的统制活动具有了综合性与统一性，为便于理解以“规制”取代之；并迅速建立 并健全了“规制法”，成为行政法之行政作用法的重要内容。 关于规制的内涵，日本《国语大词典》的解释，有两层意思，一是应当遵循的规则、规定；二是遵 照规则予以限制CZ3(pSS)。根据日本行政法学泰斗田中二郎先生的解释，规制是指为维持、增进公 共福利，对人民的活动进行权力性规范、对人民课以相应义务之行政作用C13(p85)。对此，可以理解 为：一方面规制因其具有维持并增进公共福利的积极目的而与只具有维持公共安全与秩序的消极 目的的警察作用区别开来；另一方面规制是对人民活动的权力性规范，是公权力行使行为，可以为 一 定的命令限制、禁止、强制等，在外部形式上又与警察作用相似。此外，规制是对人民课以相应的 义务，与对物的公用负担的行政作用不同。再者，规制是基于国家的统治权的行政作用，它不是专 收稿日期：2004一O5—18 作者简介：曾祥瑞(1965一)，女，吉林磐石人，辽宁大学法学院副教授，中国政法大学行政诉讼法学博士生。研究方向 行政 法学、行政诉讼法学。 佟连发(1963一)，男，辽宁北镇人，辽宁大学法学院副教授，辽宁中联律师事务所律师。研究方向：国际法学、国 际经济法学、海商法学。 · 140 · 属于国家的立法及行政的行政作用，受国家统治权的部分委任，地方公共团体也可以进行规制活 动。 所谓规制法，在日本是指有关规制的法的总称，它包括了传统意义上的统制法、特许企业法、对 企业的规制法等。规制法的建立，主要原因在于自由主义法治国家理论的要求。另外，现代福利国 家的福利多种多样；实现福利国家的法的规范也日渐复杂。根据规范对象的公共性程度予以规制 的必要性，早已在法律实务与理论两方面得到正确认识与贯彻。事实上，不仅是作为规制对象的企 业，在近期立法活动中，为增进公共福利的实现对私人活动介入公权力的领域逐渐增多，称之为“规 制法”。从静态角度看，规制法则指有关规定规制目的、宗旨、根据、基准等法的总称。具体表现形 式有：国家的法律、为施行国家的法律而产生必要的政令、府令、省令、规则等，其中省令、规则体系 中还包括了都、道、府、县、市、街和村的实施性规则、告示、通知、实施纲要、具体的基准等。 (二)规制的形态与规制法的内容 规制的形态有三种，一是法定立行为。即：规制具有积极维持与增进公共福利、谋求国民生活 协调发展的行政作用。每一个具体的规制法为达