论人身危险性在刑法中的定位——兼论社会危害性的解构.pdfVIP

2OO6年第4期 浙江师范大学学报(社会科学版) No．4，2006 第3l卷 JOURNAL OF ZHKIIANG NORMAL UNIVERSITY General No．145 (总第145期) (Social Sciences) V01．3l 论人身危险性在If叽法中的定位 — — 兼论社会危害性的解构 童颖颖 (浙江师范大学法政与公共管理学院，浙江金华321004) 摘 要：人身危险性在刑法理论中的定位，有量刑根据说、刑事责任根据说、定罪根据说和犯罪本质特征 说的争论。社会危害性有一个内部层次结构问题，在纵向方面，分为事实层面和价值评价层面，即自然属性层 面和社会属性层面；在横向方面，由客观实害性和人身危险性两部分组成。在社会危害性理论的前提下，应将 人身危险性定位为社会危害性的组成部分。人身危险性的这一定位，既解决了刑法理论中的“脱节点”问题， 又为报应与预防之刑的统一找到了合理结合点。 关键词：社会危害性；客观实害性；人身危险性 中图分类号：13924．399 文献标识码：A 文章编号：1001-5035(2OO6)O4-0070-06 人身危险性是刑法理论中的一个重要概念，近 轻重与社会危害性大小成正比，而与犯罪人的人身 年来，人身危险性问题受到了刑法理论界的较大关 危险性大小无关。但是，为实现刑罚的特殊预防目 注。但是，对于人身危险性在刑法理论中如何定位 的，在适用刑罚时要充分考虑犯罪人的人身危险 的问题，至今仍未能统一，有待进一步深人探讨。 性，并指出，“在我国，犯罪的社会危害性的大小和 犯罪人的人身危险性的大小都是决定刑罚轻重的 一 、人身危险性刑法定位的观点评析 重要因素，而且，在二者当中犯罪的社会危害性是 在我国，人身危险性一开始并没有被刑法学界 首要因素。”It] 所接受，而是在刑罚个别化问题的讨论中提出来 (二)刑事责任根据说。该说认为，刑责相适 的，此后才被逐渐承认和接受。由于人身危险性纳 应是刑罚裁量的一般原则。刑事责任虽然是基于 入我国刑法理论的继后性，它在刑法理论中的地位 实施犯罪行为而产生的，但刑事责任的轻重程度， 问题，就一直存在争论，至今尚未统一。概括起来， 不完全取决于已然的犯罪行为。该说认为，决定刑 大概有以下几种观点，兹简要分述之。 事责任存在或不存在、有或没有的根本原因和内在 (一)量刑根据说。该说认为，犯罪的社会危 根据，只能是犯罪构成或实施的犯罪行为，不可能 害性是由犯罪人的主观见之于客观的犯罪诸种因 是别的什么东西；而要解决刑事责任的程度与大小 素决定并表现的，属于犯罪的基本特征，而犯罪人 问题，不仅要考虑犯罪构成事实本身所体现的社会 的人身危险性则是由犯罪人的年龄、生理、心理状 危害程度，而且还要考虑案件其他事实所体现的社 况、个性以及犯罪前的一贯表现和犯罪后的态度决 会危害程度，以便使刑事责任实现质和量的完整统 定并表现的，属于犯罪人本身的特征。该说反对将 一 。 也就是说，他们主张将犯罪以外的因素，即犯 人身危险性视为社会危害性的一部分，认为犯罪的 罪人的一贯表现、悔罪表现等纳人决定刑事责任大 收稿日期：2005．10-26 作者简介：童颖颖(1971一)，女，浙江永康人，浙江师范大学法政与公共管理学院讲师，法学硕士。 70 小的因素。这样，他们将人身危险性从社会危害性 量刑根据说看到了人身危险性对刑罚轻重的 概念中分离了出来，并认为行为的社会危害性和行 重要意义，这是其合理的一面。但该说将人身危险 为人的人身危险性的统一，是评价刑事责任轻重大 性与社会危害性相并列，并认为人身危险性是脱离 小的根据。犯罪的社会危害性，是指犯罪给