商业贿赂犯罪的全球考察——比较刑法视角下的法律启示.pdfVIP

西安石油大学学报(社会科学版) 商业贿赂犯罪的全球考察 — — 比较刑法视角下的法律启示 谢 杰 陈为明2许建添1 (1．华东政法学院研究生教育学院，上海200042；2．上海青浦区人民检察院研究室，上海201700) 摘 要：通过比较研究的方法，从多个角度分析各国商业贿赂犯罪立法、司法的特点，结合《联合国反腐败 公约=}的相关规定，分析了中国反商业贿赂犯罪法律实践存在的缺陷，得到了一些法律启示，为相关法律改革提 供依据。 关键词：商业贿赂犯罪；联合国反腐败公约；比较刑法 中图分类号：DP6 文献标识码：A 文章编号：1008-5645(2007)01—0045—05 0 引 言 商业贿赂是极不公正的商务潜规则，严重破坏了市场竞争秩序。各国针对商业贿赂犯罪进行了多 层次的立法规制与司法监控。各国刑事立法所归纳的法益深刻影响着惩治商业贿赂犯罪的运作方向。 英美与大陆刑法的商业贿赂犯罪立法例为我国刑法改革提供了可供参考的指向。需要谨慎采纳谦抑型 与积极型的反商业贿赂犯罪司法经验。《联合国反腐败公约》对打击商业贿赂犯罪提出了全新要求，本 文拟以比较刑法的视角纵览全球惩治商业贿赂犯罪的动态，从而得到对我国刑事司法系统有益的启示。 1 商业贿赂犯罪侵犯的法益 法益指在社会整体制度范围之内，有益于个人自由发展的一种现实或者目标。n](m77)刑法保护生 活利益的定位影响着具体犯罪要素的设置。所以，通晓法益有助于从宏观上把握商业贿赂犯罪。 (1)信托权益。商业贿赂行为的刑事可责性在于：第一，受信人接受他人贿赂，严重违反了其对于受 益人所应承担的信义义务；第二，行贿人采取不正当手段竞争，扰乱商业秩序，极度偏离市场规律，恶意 影响信义义务人的信托行为，侵害受益人合法权利。[ ](P17 )因此，北美、西欧等地区的发达国家将完备 的信托法理论拓宽到刑法领域，认为商业贿赂犯罪侵犯的法益是企业对于员工所享有的信托权益。美 国纽约州商业贿赂法规定：凡商谈提供、提供或同意提供给雇员、代理人或受委托人利益，且未得到雇主 或委托人同意，意图影响上述人实施涉及雇主或委托人利益的行为为犯罪行为。意大利刑法典第2635 条背信弃义罪规定，公司董事、经理等管理人员基于他人给予的不法利益而违背职责的，构成犯罪。 (2)企业财产权。有的国家坚持传统理论，认为以商业贿赂犯罪追究刑事责任，保护的社会利益是 公司、企业、事业机构的财产权。西班牙刑法规定，公司财产的损失是商业贿赂罪的犯罪要素，控方承担 证明责任。波兰刑法规定，管理人员收受贿赂，只有在给公司造成重大损失的情况下，才能构成商业贿 赂罪。 (3)公平竞争的市场秩序。有的国家将商业贿赂行为犯罪化，旨在保护公平的竞争秩序，创设一个 收稿日期：2006—09-29 作者简介：谢杰(1983一)，男，上海人，华东政法学院2005级刑法学硕士研究生，研究方向：经济刑法。 ·-- — — 45 ·--—— 西安石油大学学报(社会科学版) 16卷1期 运转自如的自由市场。因为商业贿赂犯罪侵犯了整个社会的利益，破坏了经济秩序，严重伤害了消费者 的合法权益。德国、捷克、瑞士等国家都将商业贿赂犯罪置于破坏竞争秩序项下，通过“不正当利益”的 犯罪要索予以具体表现。 2 各国商业贿赂犯罪的立法特色 (1)美国：商业贿赂犯罪主体的范围极其广泛。在《美国模范刑法典》中，构成商业贿赂罪的主体范 围相当宽泛，包括企业的合伙人、代理人、董事、经理、一般雇员、信托人等。律师、医生、会计、评估人、职 业顾问等主体索要、收受不正当好处的，亦构成商业贿赂罪。此外，从事向公众提供对商品或服务的挑 选、评估或评论工作的人，如果索要或者收受足以影响其挑选、评估或者评论行为的利益，成立商业贿赂 轻罪。[2](P171) (2)德国：区分一般商业贿赂罪与加重商业贿赂罪。以社会危害性为标准，德国刑法典将商业活动 中的行贿与受贿进一步区分为一般罪行与加重罪行。如果商业贿赂情节特别严重，或者涉及重大的社 会利益，或者犯罪人以此为职业，或者法人的成立以从事商业贿赂犯罪为目的，