我国刑事诉讼回避制度立法异议——对《刑事诉讼法》第28条第一项的质疑.pdfVIP

淮北煤炭师范学院学报(哲学社会科学版) 第27卷 第5期 Journal of Huaibei Coal Industry Teachers College V01．27 No．5 2006年 1O月 (Philosophy and Social Sciences) Oct．2Oo6 我国刑事诉讼回避制度立法异议 — — 对《刑事诉讼法》第28条第一项的质疑 汪振林，余同斌 (淮北煤炭师范学院 政法系，安徽 淮北 235000) 摘 要：现行刑事诉讼法规定的回避制度中，审判人员、检察人员、侦查人员的回避包括了其“是犯罪嫌疑 人和被告人’ 的场合。而审判人员、检察人员、侦查人员是 “犯罪嫌疑人和被告人”时，缺乏适用回避制度的前提 条件和可操作性，并且在该场合，国外刑事诉讼法也无适用回避制度的立法例。因此，刑事诉讼法第28条第一 项的规定有欠妥当。 关健词：刑事诉讼；回避制度；犯罪嫌疑人；被告人 中图分类号：D925．215 文献标识码：A 文章编号：1003—2134(2006)05—0079—04 我国现行《刑事诉讼法》在第三章专门规定了 其“是犯罪嫌疑人和被告人”的场合，因此，第28 回避制度。其中第28条规定： 条第一项把 “是本案当事人”规定为回避的理 审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之 由之一并不妥当。 一 一 审判人员、检察人员、侦查人员 “是犯罪 的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有 、 权要求他们回避： 嫌疑人和被告人”时，缺乏适用回避制度的前提 (一)是本案的当事人或者是当事人的近亲 条件 属的； 刑事回避制度是指法律规定的与案件当事 (二)本人或者他的近亲属和本案有利害关 人或者案件有利害关系或其他关系的侦查人员、 系的； 检察人员、审判人员及其他人员，为了避免可能 (三)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉 影响公正处理案件情况发生，不得在本案诉讼中 讼代理人的： 履行司法或者与司法相关联的记录、翻译、鉴定 (四)与本案当事人有其他关系，可能影响公 等职务的一项诉讼制度。‘ ¨¨ 从这个定义可以 正处理案件的。 看出，所谓回避，是指本来有资格行使司法或与 我们的问题是，本条第一项把 “是本案当事 司法相关联的职务的审判人员、检察人员、侦查 人”规定为回避情形之一是否妥当?在我国刑事 人员或者其他人员，为了避免可能影响公正处理 诉讼法中，当事人包括被害人、自诉人、犯罪嫌疑 案件情况，而不在本案中行使司法或司法相关职 人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人。因 务的行为，但审判人员、检察人员、侦查人员或者 此，审判人员、检察人员、侦查人员的回避就包括 其他人员并没有被剥夺在其它案件中行使司法 其“是犯罪嫌疑人和被告人”的场合。笔者认为， 或司法相关职务的行为的资格。即回避制度适用 审判人员、检察人员、侦查人员的回避不应包括 的前提条件是审判人员、检察人员、侦查人员或 收稿日期：2006—06—10 作者简介：汪振林(1965一 )，男，安徽安庆人，淮北煤蒡 ’i范学院政法系教师，法学博士，主要研究方向为诉讼法 学：余同斌(1986一 )，男，安徽池州人，淮北