我国民诉法修改的若干问题——兼评《民事诉讼法专家修改建议稿（第三稿）》.pdfVIP

我国民诉法修改的若干问题 兼评《民事诉讼法专家修改建议稿(第三稿)》 廖永安 冯 杨 内容摘要 事后不可罚行为是指，在状态犯的情况下，主实行行为完成以后，在原法益的范 围内又实施的一个对主行为所造成的不法状态加以保持或者利用，未侵害新法益的行为。 事后不可罚行为在国内刑法理论中较少讨论，在国外以及我国的台湾地区，争议比较大。不 论是法律竞合说还是构成要件解决说，都不能对事后不可罚行为进行合理恰当的解释。本 文通过对我国刑法理论的吸收犯进行改造，将事后不可罚行为纳入吸收犯的范畴。并在此 基础之上对该行为的基本特征和形态进行了梳理。 关 键 词 事后不可罚行为 法律竞合 构成要件 吸收犯 我国现行民事诉讼法颁布于20世纪90年代初，尽管当时已开始实行商品经济，但民事诉讼法的制订 还是深受计划经济体制下形成的传统价值观念的影响。其中的许多规定都明显地带有那个时代的痕迹和 烙印。随着市场经济体制在我国的全面确定和发展，以及民事诉讼理论研究和审判方式改革的逐渐深入， 民事诉讼法所存在的缺陷与不足已开始逐渐展现在我们面前。对民事诉讼法进行全面修订已成为我们今 天必须面对的现实问题。许多专家学者为此而进行了大量卓有成效的探索，并提出了许多具有参考价值 的立法建议。2003年1 1月份江伟教授与孙邦清博士率先提出了民事诉讼法修改专家建议稿。此后在课 题组成员的共同努力与广泛调研、论证的基础上，形成了第二稿与第三稿。本文试图以该建议稿第三稿为 评析对象，就民事诉讼法修订中的几个问题作一粗浅探讨。 一 、 民事诉讼法修改的必要性和可行性 (一)修改民事诉讼法的必要性 众所周知，我国现行的民事诉讼法是1991年4月9日由第七届全国人民代表大会第四次会议正式颁 布、实施的。这部具有里程碑意义的民事诉讼法，有力地保障了当事人诉权的行使与实现。但是这部民事 诉讼法典毕竟制定于十四年前，在这十四年中，我国社会经济、政治乃至观念都发生了很大的变化。现行 民诉法诸多“先天性不足”与“后天性缺陷”均已暴露无遗，致使其在相当大的程度上已不能满足民事诉讼 实践的客观要求，易言之，其与社会发展之间的非适应性已形成无法对其继续“将就”适用之危局。【 ]因 此，在此背景下，讨论民事诉讼法的全面修订，具有十分重要的意义。 民事诉讼法修订的必要性是由民事诉讼法本身和外部环境条件两个因素决定的。其外部环境主要 有：1．市场经济的建立。我国从1978年进行改革开放以来，进入社会转型时期，逐步确定了市场经济的主 体地位。相比于计划经济时代，各种新型法律关系不断涌现，出现了许多新的问题和情况，群众的权利意 湘潭大学法学院教授，中国人民大学人文学院哲学系博士后研究人员，主要从事民事诉讼法学与证据法学的研究。 一 湘潭大学法学院硕士研究生。 [1]赵钢、刘学在：《关于修订(民事诉讼法)的几个基本问题》，载《法学评论))2004年第2期。 · 83· 金陵法律评论 2005年春季卷 识不断的觉醒，诉讼案件呈激增趋势，而我国的司法资源却呈现出相对稳定的状况，包括人数和国家的投 入在短期之内都不会有较大的变化，因此必须考虑通过制度的调整去适应这种新的情况；2．与国际环境的 接轨。随着我国加入世界贸易组织及签署《公民权利和政治权利公约》等国际公约，民事诉讼法的“接轨” 问题也凸现出来。在国内外环境发生重大变化的情况下，现行民事诉讼法不应有的沉默，导致民事诉讼法 与其运行的社会环境之间的差距越来越明显，民事诉讼法的滞后性问题异常严重；3．现代科学技术的迅猛 发展，ADR机制的建立，以及世界各国在上世纪开展的民事司法改革浪潮都对我国民事诉讼法产生了全 方面的影响，促使我国有必要对现行民诉法进行全面修订。就民事诉讼法自身的因素而言，现行民事诉讼 法是在市场经济确立之前出台的，这一立法背景决定了现行法不可能全面反映一些现代民事诉讼的理念 以及与市场经济相契合的理念。加之我国长期奉行的“宜粗不宜细”的立法指导思想还在相当程度上起 着支配作用，因而其不少内容在制定之时就已具有了某种程度的粗陋性和局限性。以致我们不得不依靠 通过大量的司法解释来满足诉讼实践的需求。而司