修正后刑法及相关司法解释的溯及力判断规则.pdfVIP

专题 ：从旧兼从轻原则下主刑与附加刑关系的准确定位 责任编辑 姜听 THECHINE蛆 … u一 髓 l中固鸩蔡宦l 03 典型案例：2011年至2015年，被告人张某某(时任某公司经理)，在某 国有公司向其采购物资 的过程 中，为谋取不正当利益 ．先后多次给予该国有公司物资供应部部长石某某回扣共计人 民币 122900元。检察机关于2016年 1月19日提起公诉 ，认为应 当适用 1997年修订 的 《刑法》第389 条第 2款、第 390条第 1款规定 ；法院于 2016年 4月 25日开庭审理并当庭宣判 。认为应 当适用 《刑法》第389条第2款 、第390条第 1款和最高人 民法院、最高人 民检察院 《关于办理贪污贿赂 刑事案件适用法律若干问题的解释》第 7条第 1款、第 19条第2款的规定．以行贿罪判处张某某 有期徒刑 6个月，缓刑 1年，并处罚金人 民币20万元。一审判决 已生效。 修正后刑法及相关司法解释的 溯及力判断规则水 文◎黄京平 内容摘要：修正刑法规范与新定司法解释 。实际适用时间同步且相关内容交叉竞合的情形下．根据从 旧兼从 轻原则，具体判断特定法律规范和司法解释条款的溯及力，具有相当的复杂性。适用从 旧兼从轻原则，应当以充 分有利被告为主 旨细化溯及力判断规则。修正后刑法及相关司法解释的溯及力判断规则包括 ：刑法规定和司法 解释的溯及力，是具体条款 的溯及力：具体条款的溯及力判断，应 以分项独立评价为原则，以整体总括评价为例 外；刑法规范具有溯及力，司法解释就具有溯及力。刑法规范不具有溯及力．司法解释就不具有溯及力。 关键词：溯及力 刑法修正 有利被告 司法解释 从 旧兼从轻 一 、 法律适用差异 ：遵循相同原则但适用条款有别 认为 ．根据从 旧兼从轻原则 ．本案应 当适用修正前刑法 本文着重讨论的张某某行贿案 (以下简称 “本案” 第 389条第 2款、第 390条第 1款，以及 《贪污贿赂解 或 “行贿案”)涉及的核心问题 ，是修正后刑法及相关司 释》第 7条第 1款的规定 。由于 《刑法修正案 (九)》对刑 法解释的溯及力判断应当遵循 的规则 本案是 同时涉 法第 389条未做任何修订．所 以．公诉机关与审判机关 及修正后刑法 的具体条款 ．以及同步修改的司法解释 就本案法律适用的分歧意见 ，实际可以简略表述为 ： 的具体条款是否具有溯及既往效力的典型案例 (1)刑法规定适用的区别，究竟是应当适用修正前 《刑 本案 的典型意义还表现为 ：本案 的公诉机关和审 法》第 390条第 1款还是应当适用修正后刑法第 390 判机关依据相 同的溯及力原则即从 旧兼从轻原则 ．采 条第 1款?(2)司法解释适用的区别，究竟是应当适用 用不 同的判断方法 、甚至运用彼此互斥 的判断规则 ，形 《贪污贿赂解释》第 19条第 2款还是不应当适用 贪《污 成了存在重大分歧的法律适用意见。具体而言．审判机 贿赂解释》第 l9条第 2款?换言之．依据审判机关理 关认为 ．根据从 旧兼从轻原则 ．本案应 当适用修正后 解 ，修正后 《刑法》第 390条第 1款和 《贪污贿赂解释》 《刑法》第 389条第 2款、第 390条第 1款，以及最高人 第 7条第 1款、第 19条第 2款的规定 ，是有利被告的 民法 院、最高人 民检察院 《关于办理贪污贿赂刑事案件 较轻规定或更轻规定 ，具有溯及力 。而检察机关则认 适用法律若干 问题的解释》(以下简称 《贪污贿赂解 为，修正后 《刑法》第 390条第 1款的规定和 《贪污贿赂 释》)第 7条第 1款 、第 19条第 2款的规定 。公诉机关 解释》第 19条第 2款的规定，是不利被告的较重规定 。 }本文系国家社会科学基金项 目“刑事政策实现效果评估体系研究”(项 目编号：15BFX085)的阶