刑法修正维度、策略、评价与反思.PDFVIP

　 　 刑法修正：维度、策略、评价与反思 梁根 林  内容提要：近年来，刑法修正案运用多种修正策略，对刑法进行重大修正，展现出 刑法干预早期化、能动化、犯罪圈不断扩大的立法趋向。这一趋向既不意味着法治 国自由刑法的诉求已成过眼烟云，也不意味着积极的刑法立法观在我国就此确立。 犯罪圈扩大的立法趋向在总体上具有客观必然性和实践合理性，但刑法修正案的某 些条款在合目的性、明确性与体系逻辑性方面存在瑕疵；１９９７ 年刑法由 “厉而不 严”向 “严而不厉”的结构转型尚未成功，碎片化的刑法修正案立法方式破坏了 １９９７ 年刑法的外部面相和内部逻辑；１９９７ 年刑法已经进入其生命周期的后期，应 适时启动对其的全面修订，并且超越刑法典单轨立法模式，构建刑法典与行政刑法 的双轨立法模式。 关键词：刑法修正　 刑法结构　 刑法立法模式　 犯罪圈扩大 一、刑法修正、刑事立法活性化与犯罪圈扩大 　 　 １９９７ 年刑法生效至今已二十年，其间我国经历了前所未有的高速发展和社会变革，进 入了全面转型的关键期以及全球化时代、信息社会与风险社会，新的重大安全威胁与犯罪 挑战不断出现，立法机关对之持续不断地予以立法回应。自１９９９ 年改采修正案模式起，截 至２０１５ 年，全国人大常委会先后通过了９ 个刑法修正案，展现出我国刑事立法活性化的趋 势。若予细究，则能看出这一刑法修正历程的前后阶段呈现出不同的特点，分别反映了我 国刑事立法活性化趋向的不同侧面。首先，自刑法修正案 （一）至 ２００９ 年刑法修正案 （七），十年间先后通过７ 个修正案，但对刑法具有实质性修改、补充和完善的实体性条文 只有６２ 个，总体上属于对刑法的个别修改与局部完善，其内容限于分则个别罪名的增设、 北京大学法学院教授。 本文系在 《法学研究》２０１６ 年春季论坛 “刑事法治体系与刑法修正”理论研讨会会议论文的基础上修改而成， 也是作者承担的 ２０１６ 年国家哲学社会科学基金重大项 目 “我国刑法修正的理论模型与制度实践研究” （１６ＺＤＡ０６１）子课题三 “我国刑法修正的理论模型构建问题研究”的阶段性成果。 ·４２ · 刑法修正：维度、策略、评价与反思 构成要件的改变与法定刑的调整。其次，２０１１年刑法修正案 （八）与２０１５ 年刑法修正案 （九）则分别有４９ 个与５１个实体性条文，不仅涉及对分则诸多犯罪构成要件与法定刑设置 的修改，而且涉及总则刑罚结构、刑罚制度的优化与完善。总的来说，１９９７ 年刑法施行以 〔１〕 来我国刑法的修正，在刑法结构 “严而不厉”的立法政策思想主导下， 始终以严密刑事 法网、扩大犯罪圈为基本维度与主要方向。特别是修正案 （八）和修正案 （九）在此前７ 个修正案的基础上，运用多种修正策略，进一步扩大了这一趋向，同时又开启了调整刑罚 结构、完善刑罚制度以合理配置刑罚的新维度与新方向。 　 　 修正案 （八）和修正案 （九）对刑法的大幅修正，引发了学界不同的评价。其中，优 化刑罚结构、完善刑罚制度的立法努力，在总体上得到了肯定评价，被认为有助于合理配 置刑罚、发挥刑罚功能、提高刑罚效益。真正成为争议问题与关注焦点的是，严密刑事法 网、扩大犯罪圈的刑法修正及立法趋向。就此，很多学者从立法论的角度对两个修正案进 行了宏观分析与局部评价。总体上，立法论范畴的分析、评价存在选择性评价、简单肯定 与绝对否定两极化意见对立等不足。造成这一局面的根本原因在于，部分学者既没有从刑 法的机能、任务与目的，特别是法治中国刑事法治体系建设的特殊语境与客观需要出发， 对刑法修正案的具体规定与立法趋向进行符合时代精神的考察与理解，也没有超越立法与 司法二元分立的古典主义立场，基于建构主义理性思维对刑事立法赋予过高期待，同时出 于对司法专横与恣意的担忧，本能地要求司法恪守形式逻辑，期待司法权的行使止于形式 理性与形式合法，反对过多地通过解释与教义学分析来实现个案正义，从而陷入了 “立法 中心主义”的窠臼。 　 　 本文无意涉足对修正案 （八）和修正案 （九）具体条文的争议，而将关注焦点投向立 法论层面，对立法者扩张刑事法网、扩大犯罪圈的各种刑法修正策略进行提炼，对扩大犯