保护军婚立法的法理反思——评《中华人民共和国婚姻法》第33条.pdfVIP

保护军婚立法的法理反思 — — 评《中华人民共和国婚姻法》第33条 朱国平。 “但是迫使一个意见不能发表……假如那意见是对的，那么 他们就剥夺了以错误换真理的机会；假如那意见是错的，那么他 们是失掉了一个差不多同样大的利益，那就是从真理与错误的冲 突中产生出来的对真理的更加清楚的认识和更生动的印象。” — — 约翰·密尔 “我坚决反对你的这种观点，但我誓死捍卫你说出这种观点的 权利。” — — 铁尔泰 备受人们关注的新的婚姻法经过广泛的讨论和修改，已经在九届人大四次会议得以通过，受到人 们的广泛好评。其中倍引军人及其亲友注意的是其第33条规定：“现役军人的配偶要求离婚，须得军 人同意，但军人一方有重大过错的除外。”此一条文源出于我国 1980年婚姻法的第26条：“现役军人 的配偶要求离婚，须得军人同意。”其目的在于强化对军人婚姻家庭的保护。然而，积极作用和消极 影响并存是任何事物都固有的属性，这要求人们对于任何事物属性应当本着客观的态度以公正的标准 来进行评判，对任何事物矛盾的处置应当遵守公平、合理原则。我国婚姻法关于军人婚姻保护的条 款，在激励和保持军人高昂的士气，促进军队建设方面，起到了相当的积极作用。但另一方面，我们 也应当实事求是地承认该条立法客观上与婚姻法的基本精神存在着一定程度的背离，潜伏着对军人婚 姻家庭和军队建设的消极影响。基此立场，笔者对该条立法作一理性反思。 一 、 该条立法偏离了婚姻的概念和本质 婚姻的本质是指婚姻之成为婚姻并与其他事物，诸如友情关系、血亲关系、行政法律的隶属关系 等等相区别的内在规定性。笔者认为，婚姻的本质应当是爱情的法律确定形式，其之所以具有相当的 稳定性，正是男女双方把作为爱的道德伦理情感通过法律的形式确定下来。黑格尔指出：“应对婚姻 作更精确的规定如下：婚姻是具有法的意义的伦理性的爱，这样就可以消除爱中一切倏忽即逝的。反 复无常的和赤裸主观的因素。”①婚姻是稳定的，但只是相对的，而不是绝对的，婚姻的本身就蕴含 了离异的可能。黑格尔接着论述道： 婚姻的本身应视为不能离异的。因为婚姻的目的是伦理性的，……不应该被激情所破 坏，因为激情是服从它的。但是婚姻仅仅就其概念说 (着重号为原著作者所加)是不能离异 的，……因为婚姻含有感觉的环节，所以它不是绝对的，而是不稳定的，且其本身就含有离 异的可能。0 也就是说，婚姻必须建立在夫妻感情融洽的基础上，只有当也只需当其不能再维系下去时，离婚 · 西安政治学院军事法学硕士研究生 ① ②[德]黑格尔著，范扬、张企泰译：法哲学原理，商务印书馆1961版，P】77。P179。 · -— — 48 ·-—— 保护军婚立法的法理反思 才为也应当为道德、伦理和法律所认可。恩格斯在家庭、国家和私有制的起源一文中论述婚姻问 题也强调指出：“如果说只有以爱情为基础的婚姻才是符合道德的，那么也只有继续保持爱情的婚姻 才合乎道德。”① 基于爱情的婚姻是道德伦理的基本要求，也是婚姻立法的基础，反之丧失爱情基础的婚姻是不道 德的。也不符合婚姻的本质，维系这种婚姻不值得道德伦理的褒扬，也不应当为法律的理性精神所倡 导。确认一定条件下的离婚自由权是婚姻的道德伦理基础和法律理性精神的内在必然要求。 由上可见。婚姻是爱情的法定形式，本身即蕴含了离异的可能，否则就不是婚姻，各国婚姻法和 我国婚姻法基本内容和基本精神也是与此大体一致。我国婚姻法规定离婚的条件为“夫妻感情确已破 裂”，仅仅就其概念本身来说，基本上遵循了婚姻的概念与本质，确认了离异的可能性，规定了离异 实现的条件。(我国理论界