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商标淡化理论的法理基础及运用 79 商标淡化理论的法理基础及运用 。张 莉 (福建师范大学经济法律学院，福建福州350007) 摘 要：商标淡化理论随着商标表彰性功能的崛起而崛起，它以广义的显著性和广义的混淆理论 (联想理论) 为基础，将商标权和保护对象从识别性的保护扩及识别性和表彰性的保护，将商标权的保护领域从同类商品或 服务扩及到不相类似的商品或服务，甚至扩及商品或服务之外的其他领域。较之传统的混淆理论和无谓竞争理 论，商标淡化理论为驰名商标的保护提供了更为完善的理论基础。 关键词：商标淡化；表彰性；联想 中图分类号：D913 文献标识码：A 文章编号：1006—1398(2003)04—0079—08 引 言 商标原是用来区别商品 (或服务)的一种标记，但伴随着经济发展的脚步，它的功能已悄然 改变；它不仅仅是区别商品或服务出处的符号，它更多地成了表彰商品质量、商品生产者的信 誉、商品消费者的品味乃至国家实力的牌号。尤其是驰名商标更是融注着商品、企业优良的品 质、强劲的实力、超流的声誉，它不仅能为指定的商品创造滚滚的产值和利润，更是不断地从附 着的商品中独立出来，作为一种独立的无形财产成了企业财富的核心。对于消费者而言，消费者 不仅依靠驰名商标买到货真价实的商品以满足自己生理的需求，同时更能通过驰名商标彰显自己 的生活品味、个体形象、社会地位，以满足自己心理的追求。而对于国家而言，驰名商标更是一 国形象的代言人、综合国力的象征。如 “可口可乐”和 “微软”张扬着美国的自由和富有，“宝 马”和 “奔驰”显示德国的效率和可靠。因此可以说，驰名商标是 “上帝”心中的 “上帝”，是 企业发展的 “护身符”，是国家振兴的 “通灵宝玉”。 正是由于驰名商标如此巨大的魅力和创造力，驰名商标驰名之际，也是遭受侵害之际，诸如 被假冒、被抢注、被不当使用等等。总之，各种各样的侵害行为如影随行，挥之不去，灭之不 绝。也正因为如此，无论是国际公约，还是各国立法都赋予驰名商标特殊的法律地位，其中对驰 收稿日期：2OO2—03—18 作者简介：张莉 (1969一)，女，福建尤溪人，福建师范大学经济法律学院副教授，主要从事民商法、国际经济 法研究。 80 华侨大学学报(哲学社会科学版)二oo三年第四期 名商标的扩权保护正是建立在商标淡化理论基础上。 商标淡化理论随着商标表彰性功能的崛起而崛起，它以广义的显著性和广义的混淆理论 (联 想理论)为基础，将商标权的保护对象从识别性的保护扩及识别性和表彰性的保护，将商标权的 保护领域从同类商品或服务扩及到不相类似的商品或服务，甚至扩及商品或服务之外的其他领 域。较之传统的混淆理论和无谓竞争理论，商标淡化理论为驰名商标的保护提供了更为完善的理 论基础。因此，加强对商标淡化理论的研究和探讨，建立完善的商标淡化理论体制，并最终将之 上升为法律，是驰名商标保护必经的途径。 传统商标权理论的基础 商标初始阶段，其主要的功能是区别商品或者服务，避免出现混淆、误解和欺骗。对制造商 而言，商标的最初功能仅仅是为了表明商品的来源，表明生产该商品的工匠是谁；tll(1m)对消费者 而言，商标紧紧依附于商品，成了便于识别的一种手段，商标上所传递的信息就是商品或服务的 来源，商标成了消费者认牌购货的工具。 传统商标法的目的就是保护商标的这种识别功能。商标权的保护也是针对识别功能而设计 的。具体分析如下： 第一，从商标的定义来看，尽管世界各国法律对商标所下的定义表述不一，但要旨都突出了 商标对不同企业产品和服务的区别功能和标记功能。如 《瑞典商标法》规定：“商标是一种特殊 标志，用以将某一人经营推销的商品与他人经营推销的商品区别开来”。我国 《商标法》没有对 商标直接下定义，但学者们对商标的定义也强调商标的识别性。如 “所谓商标是指商品的生产 者、经营者或者服务的提供者为了标明自己、区别他人在自己的商品或者服务上使用的由文字、 图形或者其组合构成的标志”o[21 第