第二章刑法的基本原则讲义.ppt

刑法274条：非法经营罪 裸聊案 方某（女）于2006年将两个QQ号挂于QQ聊天室大厅，发信息告知“好友”可进行色情聊天。之后，方某又在这两个QQ号的“个人资料”、“介绍说明”栏内加入了“加我请注明网银支付宝，试看人民币5元（我裸体2分钟，同时证明我是真人）满意后50元服务30分钟，特殊的加钱。绝对真人，有良好的信誉，欢迎付费男士”的个人说明。在裸聊时，方某先将以其丈夫王某名义开户的银行账号或自己在支付宝网站申请的支付宝账号告知对方，待核实对方已将钱汇入后，即根据对方的要求以及汇入资金的数额通过视频提供不同的裸聊内容。自2006年11月1起，方惠茹裸聊范围达二十余个省份，裸聊的对象有三百余人，其用于裸聊收费的银行账号以及支付宝账号共汇入1054次，计24973.03元。 判决被告人方某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；追缴违法所得，没收作案工具。 第二章 刑法的基本原则 罪刑法定 思想基础 罪刑均衡 溯及力、类推、不定期刑 心理强制、三权分立、人权 量刑起点、基准刑、宣告刑 几个重点的概念 第一节 刑法基本原则的概念和意义 一、刑法基本原则的概念 刑法基本原则是指刑法本身具有的，贯穿全部刑法规范，体现我国刑事立法与司法基本精神，指导和制约全部刑事立法和刑事司法过程的基本准则。 二、刑法基本原则的意义 刑法基本原则对刑事立法和刑事司法具有巨大的指导意义。 第二节 罪行法定原则 1、罪刑法定原则的渊源 费尔巴哈于1801年在他的《刑法教科书》中套用拉丁格言首次表述了罪刑法定原则的基本要求：“无法律则无刑罚”、“无犯罪则无刑罚”、“无法律规定的刑罚则无犯罪”。 但罪刑法定的渊源，则可以追溯到中世纪的英国《大宪章》。 1791年美国宪法修正案第5条规定：“未经正当法律程序不得剥夺任何人的生命、自由或财产。”这就是美国有名的“正当程序”条款。 1810年的《法国刑法典》第４条规定：“不论违警罪、轻罪或重罪，均不得以实施犯罪前未规定之刑罚处罚之。” 2、罪刑法定原则的发展 罪刑法定自18世纪开始配合法治国家的理念的发展，逐渐成为现代刑法的基本原则。 经济结构：由自由资本主义 ? 垄断资本主义转变， 社会思潮：个人本位主义向 ? 国家本位主义 研究方法：形而上学的抽象思辨 ? 自然科学和实证方法： 强调内容：形式合理化 ? 实质合理性 强调用科学的眼光去注意和分析犯罪人的个性特征，科学地探索犯罪现象的成因，因而顺理成章地产生了超越罪刑法定主义的形式合理性、注重防卫社会、科学地、人道地、合理地对待犯罪人的要求。从而形成了不定期刑和类推制度。（纳粹对社会防卫理论的利用） 3、罪行法定的不同表现形式 强调通过刑法的自律原则（指对什么样的行为科以刑罚、科以何种程度的刑罚，由国民自己通过代表来加以决定）和预测可能性原则（对什么行为科以何种程度的刑罚，对于一般国民 来说必须具有可预测性）制约具 体行使国家刑罚权的司法权。 其基本特征是在以立法权 对司法权进行实体制约的 同时，更为强调程序对保 障自由的重要性。因此，英美法系可以说没有罪刑法定之形而有罪刑法定之实。 英美法系强调通过 程序的公正性来约束司法权 大陆 法系 大陆法系强调立法权的民主性、实体法的明确性、合理性来约束司法权 英美 法系 4、罪刑法定主义的思想基础 启蒙的 自由主义思想 孟德斯鸠 三权分立论 费尔巴哈的心理强制说 民主主义与尊重人权主义 17、18世纪启蒙运动：以洛克和贝卡里亚为代表的启蒙思想家，宣扬自然法理念和社会契约论，主张人人生而自由平等，享有与生俱来不可剥夺的自然权利，提倡理性主义和自由主义，主张个人本位、个人权利至上的政治哲学。 孟德斯鸠提出立法、司法、行政三种权力由不同的机关分别行使以互相制衡。 费尔巴哈认为人皆有追求快乐、逃避痛苦的本性。要防止犯罪，就必须根据人们这种利害权衡大心理作用。 罪刑规范由民意代表机关通过正当法律程序加以制定，才能最大限度地反映和体现全体公民意志。保证法的预测可能性，才能实现公民的法自由与法安全。 5、罪刑法定主义的内容 1 2 3 1 2 法律主义： 禁止习惯法 禁止事后法主义： 刑法不得溯及既往 类推禁止原则：不得作不利于被告人的类推解释 刑罚法规的明确性原则 刑罚法规的内容实体正当原则 形式的罪行法定主义 实质的罪行法定主义 4 禁止绝对不定期刑 禁止习惯法 禁止溯及既往 禁止类推 禁止绝对不定期刑 即首先要求作为处罚依据的刑法渊源必须是立法机关通过的成文法，排斥习惯法。 虽然根据罪刑法定原则，判例本身不能作