诉讼法律制度移植冲突论.pdfVIP

now ． xuebao,net 135 西南民族大学学报(人文社科版) 2007／03总第187期 本刊Iq~~：u — — — 诉讼法律制度移植冲突论 衡 静 成 安 j [摘要]本文从诉讼法律制度可否移植、是否应当移植这一关于制度移植的基本问题入手，在得出法律 I ： 制度包括诉讼司法制度移植重点在于移植必然遭遇具体制度或操作问题上的难题的结论基础上，重点 i j 论述了诉讼法律制度移植中不可回避的四大问题和困难，通过大量具体例证的阐释说明，一方面展现 ； 中国诉讼法律制度移植的现状，一方面更力图表明诉讼法律制度移植应着重关注的要点。 ； [关键词]制度移植；文化冲突；价值冲突；合法性冲突；配套机制 i ； 中图分类号：DFT1： 文献标识码：A 文章编号：1004--3926(2007)03—0135—07 j … … … … … … … … … … … … … … … … … … … ． … … … … … … … … … … … … … … … … … … … … ． 作者简介：衡静，ImJ Jl大学法学院博士研究生，西南民族大学法学院讲师，四川成都 610064；成安，西南民族大学 法学院讲师。四川成都 610041 当法律全球化已成为不可逆转的历史潮流， 界上各个国家及民族的法文化无疑都存在许多相 法律移植作为一种借鉴国外先进法律经验、提高 似相通之处，这也是我们得以从文化层面探讨不 本国立法质量、解决发展中所遇类似问题的有效 同法文化之间具有相互学习借鉴的可能性的原 手段，为各国广泛而积极地使用。在法律制度移 因。但辨证地看，由于生产方式和生存环境的不 植中，要求被移植的国外法律(供体)和接受移植 同，人类历史上不同国家的法文化间又必然存在 的本国法律(受体)之间存在着某种共通性，在一 着巨大的差异，每个国家的法文化都有其独特的 定程度上能够受同一规律支配，排斥性小、冲突性 建构方式，每种建构选择的背后又都潜藏着起支 少是成功进行法律移植的前提。但不同国家之间 配作用的不同的思维方式。这种差异构成人类社 完全不具有冲突的情况是不存在的，不论二者之 会交流中法文化冲突、碰撞和融合的前提。 间具有怎样的承继性和亲密感，这种冲突都在所 诉讼法律文化作为法律文化的一部分，当然 难免 ¨。 ． 也具有一定的民族特异性，不同类型的诉讼文化 诉讼法律制度的移植当然不能脱离这个困难 对诉讼法律制度的设计也会有不同的运作方式和 的窠臼，更何况诉讼法律制度本身的实践性又极 制度模式。制度具有外显的特征，也容易被借鉴 强，一旦我们试图移植的制度或规则与我们本国 和移植，文化却具有内隐性，它根深蒂固地存在于 的现实状况出现冲突和矛盾，移植的排异性就极 制度的深处，随着历史的推移而逐步积淀更丰富 为明显。笔者试图从以下几个方面探讨这些冲突 的内容。因此，移植一项诉讼制度是方便可行的， 已经使诉讼法律制度移植遭遇到的具体困难或将 但该项制度背后所蕴涵的诉讼文化却难以模仿， 使其面临的现实困惑。 从而为具体的诉讼