从民商法视角看我国判例法制度的构建.pdfVIP

第26卷第4期 郑州航空工业管理学院学报(社会科学版) Vo1．26 No．4 2007年8月 Journal of Zhengzhou Institute of Aeronautical Industry Management(Social Science Edition) 2007．8 从民商法视角看我国判例法制度的构建 柴振国，张占奇 (河北经贸大学，河北 石家庄 050061) 摘 要：文章从判例法的理论基础和特点入手，分析判例法的借鉴意义，阐述我国建立民商判 例制度的作用，论述我国民商判例制度的构建。 关键词：判例法；民商判例制度；民商法 中图分类号：D923 文献标识码：A 文章编号：1009—1750(2007)04—0101—04 判例法作为一种独特的法律体系，肇端于英国 做出理性的判断；在司法实践中，长期积累的判例 并为英美法系国家所采用，形成典型的判例法制 源于现实生活中的具体案件，为法律适用提供了明 度。而在我国的法律体系中，判例并不是一种正式 确、具体的先例，比单一、抽象的立法条文更有利于 的法律渊源，更谈不上判例法制度，那么我国要不 加强司法的权威性和判决的稳定性，也有利于判决 要建立判例法制度呢?其实对于这一问题，我国法 的正常执行。所以，判例法在普通法系国家得到广 学界的争论由来已久，讨论中形成针锋相对的两大 泛的承认和尊重。从司法实践看，在英美两国，判 派别和三种观点：一派认为我国应该建立判例法制 例法得以充分的重视。法官、律师及其他法律从业 度；一派认为我国不适宜建立判例法制度。除赞同 人员也形成重视经验、实例的思维方法和工作方 与反对建立判例法制度两种观点外，第三种观点认 式。 为我国不应采用判例法制度，而应加强判例的作 二、判例法的特点及其借鉴意义 用。众所周知，我国民商法的渊源是制定法，然而 制定法规定的一般规则和原则，只能机械地适用于 如上所述，判例法在方法论上采取归纳法。判 特殊情况而缺乏灵活性，而这正是判例法的优点， 例规则源于具体案件，在案件中创设的规则、原则 建立我国民商判例制度，有助于我国民商法的完善 具有适应形势变化的能力。这种方式可以较好地 和市场经济的规范和发展。 体现人们共同生活习惯的本质，有利于克服制定法 与社会关系相脱离的状况。正如卡多佐所言：“先 一 、 判例法的理论基础 例的背后是一些基本的司法审判概念，它们是司法 17～18世纪的英国，经验哲学及自然科学的 推理的一些先决条件；而更后面的是生活习惯、社 飞速发展使得一些哲学家们认为经验是惟一可靠 会制度，那些概念正是在它们之中才得以生成。” 的认识途径，由此产生了经验论，并极力推崇以归 这种按根植于生活的规则所推导出的判决较易为 纳法为主的研究方法。这种经验论坚持的是感觉 人接受，且较易执行。 和直观，它不同于宗教意义和现代意义的理性，但 在司法审判中，判例法实行“遵循先例”的原 是却承担起自身的独特的历史使命，而且为历史所 则。“遵循先例”是指只要两个案件的基本事实相 证实，其不仅发展了文学、艺术等意识形态，也融人 同或相似，法官就应当遵从先前判例所确定的规则 了法律生活的实践，英国判例法正是经验主义