专题:法律渊源与引证.docVIP

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  • 2017-03-27 发布于江苏
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专题:法律渊源与引证

专题:法律渊源与引证 一、概念 (一)司法过程 找法——→适用法——→结论 1、制定法 宪法或制定法——→释法——→演绎推理——→结论 2、普通法 先例——→类比推理/归纳推理——→结论 3、习俗、法学家的论述、法律原则 新问题 (二)找法 1、法律渊源(sources of law) (1)可作为法官判决依据的法律的表现形式,或从何种规范中可以获得法律依据,制定法 or 判例or 习惯法…… ——→forms of law/sources of authority 法律的层次或效力层次 (2)在何处或通过何种媒介或文献找到法律 法律检索 《美国法典》、判例汇编、《联邦规章法典》…… 2、判决依据(authority) (1)文献意义上——→具体适用的判决依据在哪里可以找到 A.原始判决依据(primary authority) 直接出自具有立法权的政府机构的判决依据,如制定法、先例、行政机构的规章、裁决等。 a )强制性判决依据(imperative/mandatory/controlling authority)或拘束性判决依据(binding authority) 对争议案件具有管辖权的机构发布。 b )说服性判决依据(persuasive authority) 对争议案件不具有管辖权的机构发布。 如A州最高院的判决对于B州法院的案件。 B.二级判决依据(second

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