公司治理结构的法律思考.docVIP

公司治理结构的法律思考 内容摘要：《公司法》作为经济法的重要组成部分,从1993年实施以来发挥了重要的积极作用。而且为了适应市场经济的变化,公司法先后进行了两次修改。文章以2005年修订通过的《公司法》为视角,主要阐述了新公司法对中国公司治理结构建立的积极作用,为进一步阐述公司治理结构继续完善提供建议。  关键词：公司治理结构；法律思考；公司法  ??? 自1993年中国第一部《公司法》颁布实施以来,它为建立适应市场经济需要的现代企业法律制度奠定了基础,积极促进了国有企业改革,推进现代企业制度的建设,加快了社会主义市场经济体制的建立和完善,确立了以市场经济为基础的法律机制。近十年的实践证明,公司法对恢复建立商事公司制度,推进国有企业的公司化,保护股东和债权人的合法权益起了很重要的作用。但是,由于当时改革背景的局限,使《公司法》淡化了公司自治能力的培养,忽视了股东权益的保护等,一定程度上导致了严重的公司治理问题。所以,随着经济的发展,客观经济环境的变化,公司法作为直接调整经济关系的市场主体法,进行必要的修订势在必行。尤其为了进一步完善公司治理结构,广泛吸引民间投资,更有效地保护公司、股东、债权人的合法权益,维护社会经济秩序,促进社会主义市场经济健康发展,此前,已先后对《公司法》做了两次修正, 2005年10月第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议,对《公司法》又进行了重新修订;并于2006年1月1日起施行。文中的“新公司法”称谓,即指目前施行的、经2005年修订后的公司法。  一、新公司法对传统公司治理结构的创新和完善  ??? 新公司法在公司的设立、经营、治理乃至公司解散清算等环节大胆鼓励公司与股东自治,扩张公司的商事权利能力与行为能力,主要自治手段是公司章程自治。而且为了进一步严格对公司的要求,完善公司的治理结构,新公司法还对此做了专门规定,主要表现在以下几方面:  1.完善中小股东利益保护机制  ??? 权利、义务和责任构成法律的全部内涵,经济主体多元化就会产生主体利益的冲突和矛盾,公司法主要使命是在各市场主体之间寻找平衡,在赋予主体权利的同时,兼顾相对方的利益保障,并禁止权利滥用。对涉及的利益主体之间的关系,包括公司与股东之间的关系,股东与股东之间的关系(尤其是大小股东之间的关系),公司与公司高级管理人员之间的关系,以及公司与公司债权人之间的关系,新公司法在中小股东利益的保护方面取得了重要进展。注重了大股东和中小股东之间的利益平衡,比如确立了累积投票制度,以平衡大股东与小股东的利益。2005年新公司法第106条规定:“股东大会选举董事、监事,可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议,实行累积投票制”。累积投票制度肇始于美国,是指公司在选举董事或监事以及决定重大事项时,股东所持有的每一份股份都拥有与所应选举的董事、监事或重大事项数相等投票权的制度,股东既可以将其所有的选票集中投向一人,也可以分散投向数人。  2.强化股东权益,规范股东行为  ??? 新公司法在保护股东知情权方面增加了新的规定,有限责任公司股东可以查阅公司财务会计账簿。还增加了股份有限公司股东大会选举董事、监事时,可以实行累积投票制的规定;股东有分红的权利,有限责任公司故意“不分红”可能被起诉;股东有权决定公司“去留”,公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司;此外还增加维护股东权益的股东代位诉讼制度;禁止高级管理人员关联交易等。还针对现在通过担保转移财产的现象,在15、16条中进行了明确的规定,规范股东行为,避免股东有逃避债务等恶意亏空公司的行为。而且一旦公司股东滥用公司法人独立和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益时,该股东即丧失依法享有的仅以其对公司的出资为限对公司承担有限责任的权利,而应对公司的全部债务承担连带责任。  3.健全董事制度,严格限制关联交易行为  ??? 现行《公司法》规定,董事会会议由董事长召集和主持;董事长不能履行职务或者不履行职务的,由副董事长召集和主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务的,由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。现行《公司法》还规定,董事会应当对所议事项的决定做成会议记录,出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决,实行一人一票,以避免董事长“一言堂”的现象。此外,对禁止关联交易也作了原则性规定。第2l条还规定,公司的控制股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益:违反规定进行关联交易,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的,不得对该项决议行使表决权,也不得代理其他董事行