我国民间文学艺术法律保护模式的选择.pdfVIP

第 19卷总第 111期 知 识 产 权 Intellectual Property Vo1．19 Mav． No．111 20o9 2009年5月 百家言 我 国民间 文 学 艺术 法 律 保 护模 式的选 择 水 ◆ 严永和 料 摘 要：我国民间文学艺术的法律保护模式，在理论上需要私法与公法综合保护；在立 法操作上宜将民间文学艺术与传统知识等非物质文化遗产放在一起制定“非物质文化遗 产行政促进条例”或者“非物质文化遗产保护法”；同时制定“民间文学艺术保护条例”，把 民间文学艺术确定为一种特别权利予以保护。 关键词 ：民间文学艺术 综合保护模式 著作权法保护模式 特别权利保护模式 民间文学艺术 的法律保护模式 ，即选择和 采用何种法律制度或者几种法律制度组成一个 法律制度体系 ，以保护民间文学艺术 。关 于民 间文学艺术的法律保护模式 ，国内外学者进行 了诸多探讨。一些国际法文件或者“准国际法” 文件 ，如《伯尔尼公 约》、《突尼斯示范法》、《班 吉协定》、《保护民问文学艺术表达形式防止非 法利用和其他损害行为国内法示范条款》(以下 简称《示范法》)和 2008年 WIPO关于民间文学 艺术保护的会议文件——《传统文化表达形式／ 民间文学艺术表达形式保护 目标与原则草案》 的《实体条款》(以下简称《实体条款》)。等，均 创设和体现了某种民间文学艺术法律保护模 式。总括起来 ，我 国民问文学艺术 的法律保护 模式涉及如下对应范畴的选择与组合：(1)综合 保护模式与单一保护模式 ；(2)直接保护模式与 间接保护模式 ；(3)著作权保护模式与特别权利 保护模式 ；(4)现行著作权模式和经有限修改的 著作权模式。 一 、综合保护模 式与单一保 护模 式 民间文学艺术的综合保护模式，即采用多种 法律制度组成一个制度体系以保护 民间文学艺 术。在综合保护模式中，又可以区分为“知识产 权部门法相结合的综合保护”模式和“公私法相 结合的综合保护”模式。 “知识产权部门法相结合的综合保护”的模 式，即采用著作权法、商标法、地理标志制度、反不 正当竞争法、专利法等几乎全部现代知识产权法 律制度来保护民间文学艺术。如有的学者认为， 对民间文学艺术保护法律制度框架，除了文学和 艺术产权法(即著作权法)，其他知识产权法也可 以为民间文学艺术提供保护，如“设计和模型”制 度、地理标志制度、反不正当竞争制度等； 有的 学者认为，商标法和反不正当竞争法是保护民间 文学艺术的辅助性手段 ，主要的、基本的制度是特 殊权利保护制度或者版权保护制度； 有的学者 提出民间文学艺术的“多元保护”模式 ：其中，邻 本文系广东省知识产权局软科学研究项目的阶段性成果，项目编号：2008一GDIPO一03。 作者系暨南大学法学院／知识产权学院副教授，法学博士。 1 See WIPO／GRTKF／IC／12／4(c)． 2 See S．yon Lewinski，Indigenous Heritage and Intelectual Property，Kluwer Law International(2004)，P．305 3 参见张玉敏：《民间文学艺术法律保护模式的选择》，《法商研究)2007年第4期。 · 69 · 知 识 产 权 第19卷总第111期 百家言 接权保护、商标权特别是地理标志保护、反不正当 竞争保护 等是一种间接保护方式；特殊版权是 一 种直接保护，它们共同组成民间文学艺术的知 识产权保护制度 ；有的观点认为，发明专利与民间 文学艺术相关联，例如可以对生产民间文学艺术 的传统方法授予专利，如在俄罗斯联邦，其国内企 业获得了瓷器上釉的专利(专利号：2148570)和 木质 艺术 性饰 物制 造 方法 的 专利 (专 利号： 2156783)，即专利法也可适用民间文学艺术的 保护。 “公私法相结合的综合保护”模式，是在“私 法保护”的基础上加上有关行政法律制度如行政 资助制度等以保护民间文学艺术。如有的学者认 为，民间文学艺术法律保护模式 ，应以私法为主， 兼顾公法。2007年以来 国务院法制办试图在文 化部“非物质文化遗产保护法(草案送审稿)”这 一 基本体现行政保护制度的文本基础上加上非物 质文化遗产 (包括民问文学艺术)的民事权利条 款，也体现了“公私法相结合的综合保护”模式。 原住民、传统居民等传统部族在长期的生产 生活中创造的、没有得到现行知识产权法保护从 而未实现其商业利益的传统文化智力成果，涉及 范围极为广泛，主要包括：(1)解决生产生活中有 关实际问题的技术方案；(2)上述技术方案衍生 的商誉(这种商誉积聚在传统名称、传统标记、老 字号等载体上)；(3)文学艺术领域内的智力成 果。但是，人们对它的认识和了解，长期以来模糊 不