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索赔与签证
——08清单规范相关条款解读之十一
什么是签证?什么是索赔?
工程签证是工程承发包双方在施工过程中按合同约定支付各种费用、顺延工期、赔偿损失所达成的双方意思表示一致的补充协议,互相确认的签证即成为工程结算或最终结算增减工程造价的凭据。
工程索赔是工程合同承发包双方的任何一方因为未能获得按合同约定支付各种费用、顺延工期、赔偿损失的书面确认,在约定期限内向对方提出赔偿请求的一种权利,是单方的权利主张。
签证与索赔的法律特征
1.签证的法律特征:签证是双方协商一致的结果,是双方法律行为;工程签证涉及的利益已经确定,可直接作为工程结算的凭据;工程签证是施工过程中的例行工作,一般不依赖于证据。
2.索赔的法律特征:索赔是双方未能协商一致的结果,是单方主张权利的要求,是单方法律行为;工程索赔涉及的利益尚待确定,是一种期待权益;工程索赔是要求未获确认的权利的单方主张,必须信赖于证据。
索赔的条件
1.索赔的要素。建设工程施工中的索赔是发、承包双方行使正当权利的行为,承包人可向发包人索赔,发包人也可向承包人索赔。本条规定了索赔的三要素:一是正当的索赔理由;二是有效的索赔证据;三是在合同约定的时间内提出。
2.索赔证据的要求。任何索赔事件的确立,其前提条件是必须有正当的索赔理由。对正当索赔理由的说明必须具有证据,因为进行索赔主要是靠证据说话。没有证据或证据不足,索赔是难以成功的。这正如本规范中所规定的,当合同一方向另一方提出索赔时,要有正当的索赔理由,且有索赔事件发生时的有效证据,并应在本合同约定的时限内提出。对索赔证据的要求:
(1)真实性。索赔证据必须是在实施合同过程中确实存在或发生的,必须完全反映实际情况,能经得住推敲。
(2)全面性。所提供的证据应能说明事件的全过程。索赔报告中涉及的索赔理由、事件过程、影响、索赔数额等都应有相应证据,不能零乱和支离破碎。
(3)关联性。索赔的证据应能够互相说明,相互具有关联性,不能互相矛盾。
(4)及时性。索赔证据的取得及提出应当及时,符合合同约定。
(5)具有法律证明效力。一般要求证据必须是书面文件,有关纪录、协议、纪要必须是双方签署的;工程中重大事件、特殊情况的纪录、统计必须有合同约定的发包人现场代表或监理工程师签证认可。
3.索赔证据的种类:(1)招标文件、工程合同、发包人认可的施工组织设计、工程图纸、技术规范等。(2)工程各项有关的设计交底纪录、变更图纸、变更施工指令等。(3)工程各项经发包人或合同中约定的发包人现场代表或监理工程师签认的签证。(4)工程各项往来信件、指令、信函、通知、答复等。(5)工程各项会议纪要。(6)施工计划及现场实施情况纪录。(7)施工日报及工长工作日志、备忘录。(8)工程送电、送水、道路开通、封闭的日期及数量纪录。(9)工程停电、停水和干扰事件影响的日期及恢复施工的日期纪录。(10)工程预付款、进度款拨付的数额及日期纪录。(11)工程图纸、图纸变更、交底纪录的送达份数及日期纪录。(12)工程有关施工部位的照片及录像等。(13)工程现场气候纪录,如有关天气的温度、风力、雨雪等。(14)工程验收报告及各项技术鉴定报告等。(15)工程材料采购、订货、运输、进场、验收、使用等方面的凭据。(16)国家和省级或行业建设主管部门有关影响工程造价、工期的文件、规定等。
单项索赔与综合索赔
1.单项索赔。采取一事一索赔的方式,即在每一件索赔事件发生后,递交索赔通知书,编报索赔报告书,要求单独解决支付,不与其他的索赔事项混在一起。单项索赔是施工索赔通常采用的方式。
2.综合索赔。有时,由于施工过程中受到非常严重的干扰,以致承包人的全部施工活动与原来的计划大不相同,原合同规定的工作与变更后的工作相互混淆,承包人无法为索赔保持准确而详细的成本记录资料,无法分辨哪些费用是原定的,哪些费用是新增的,在这种条件下,无法采用单项索赔的方式,而只能采用综合索赔。综合索赔又称总索赔,俗称一揽子索赔,即整个工程(或某项工程)中说发生的数起索赔事项,综合在一起进行索赔。采取这种方式进行索赔,是在特定的情况下被迫采用的一种索赔方法。
采用综合索赔时,承包人必须提出以下证明:(1)承包人的投标报价是合理的;(2)实际发生的总成本是合理的;(3)承包商对成本增加没有任何责任;(4)不可能采用其他的方法准确地计算出实际发生的损失数额。
3.索赔的办理。承包人向发包人的索赔应在索赔事件发生后,持证明索赔事件发生的有效证据和依据正当的索赔理由,按合同约定的时间向发包人提出索赔。发包人应按合同约定的时间对承包人提出的索赔进行答复和确认。当发、承包双方在合同中对此未作约定时,按以下规定办理:
(1)承包人应在确认引起索赔的事件发生
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