论商标显著性的层次及规律--以对商标概念的科学建构为分析起点.pdfVIP

.30 . 论商标显著性的层次及规律 ——以对商标概念的科学建构为分析起点 王????坤 内容提要：显著性研究必须建立在对商标概念进行科学界定的基础上。商标是一种具有实用销售 功能的符号组合，具有符号形式和符号信息两个层次。商标显著性也随之分为表层显著性和深层显著 性：其中，表层显著性与商标符号中蕴含的存量要素的量和质成反比；深层显著性与商标符号承载增 量信息的能力成正比。只有同时具备表层显著性和深层显著性的符号组合才能够被注册为商标。 关 键 词：表层显著性? 深层显著性? 商标承载力? 商誉信息? 品质信息? 文化信息 Abstract: The research on distinctiveness must be based on the scientific definition of the concept of the trademark. Trademark is a kind of symbol combination with practical function of sales, which is composed of two levels: the form and the information of symbol. Accordingly, trademark is divided into surface distinctiveness and deep distinctiveness. The quantity and quality that trademark symbol contains are inversely proportional to the surface distinctiveness, and incremental information that trademark symbol bears is proportional to the deep distinctiveness. Only a symbol that includes both the surface layer and the deep layer can be registered as a trademark. Key Words: surface distinctiveness; deep distinctiveness; bearing capacity of trademark; goodwill information; quality information; cultural information 显著性是商标的本质属性，不仅关系到商 标能否获得注册，而且在确定商标权保护范围时 也发挥着很大的作用。a目前，知识产权法学界 对商标显著性研究大致可以分为三种观点：一 是“构成要素说”。该说主要从商标本身的文 字、图形等构成要素诸方面进行综合考察。b考 察用来作为商标的文字、图形或其结合应当标新立 异，立意新颖，选材独特，形体简捷、抽象。c二 是“识别能力说”。该说主要从商标的功能出发， 认为商标的显著性是把某企业与其它企业的相同 或类似商品服务区分开的功能或属性，d或是指 “能够将这种商品或服务的提供者与其他同种或 类似商品或服务的提供者加以区分的特性。”e 三是“认知联系说”。该说从商标与商品服务之 间的关系出发，认为商标的显著性就是使消费者 在商标与商品服务之间建立特定联系的可能性。 上述三种观点各有一定的道理，其中，“构 成要素说”描述了具有显著性的商标所共有的形 体上的特征，缺点是过于琐碎，仅仅是一种经验 性描述，缺少抽象和概括，既不能够深入探讨 商标显著性的本质，也不能有效解释描述性商标 获得显著性问题，更不能进更一步解释商标丧失 显著性现象。“识别能力说”和“认知联系说” 深入探讨了商标显著性的本质，其缺陷是过于抽 作者简介：王坤，浙江省社会科学院法学所研究员，法学博士，北京盈科（杭州）律师事务所兼职律师 基金项目：本文为浙江省社会科学院2016年课题研究成果，同时本文获浙江省社会科学院地方法治研究中心基金资助。? a? 一般来说，显著性越强，权利的范围就越大；显著性越弱，权利范围越小。商标法律给那些最显著的商标预留了最强的保护。 see Nabisco Inc v PF Brands Inc , 19l F 3d 208, 216（2d cir 1999） b? 参见刘春田主编 《知识产权法》，中国人民大学出版社2007年版，第360页。 c? 参见吴汉东著 《知识产权基本问题研究》，中国人民大学出版社2005年版，第529页。 d? 参见郑成思著 《知识产权法》，法律出版社1997年版，第185页。 e? 王迁著 《知识产权法教程》，中国人