公共领域如何立法保护.PDFVIP

1 公共領域如何立法保護 ＊ — 論準公共領域的創設 王敏銓＊＊ 摘 要 本文從羅馬法中的非排他財產、以及公共領域一詞的13種意 義，以先行界定對公共領域的討論結構。從以上架構，本文區別著 作權法中的純公共領域及準公共領域：前者為完全不受著作權保護 的資訊；後者為混合私權利與公共近用的資訊。本文並且討論保護 公共領域的理由，將其原理植基於協同作用或所謂網路資訊經濟。 本文接著探討公共領域的保護應著重於何種方面：保護純公共領域 的努力能見度較高，但訴訟上成果有限，且很難主張立法機關不能 調整公共領域的範圍；準公共領域的保護是學者新近的關注所在， 認為混合私有與公有的財產法原理，並且運用管理模式授與法院或 行政機關在個案中調整的空間，可以在著作權法中創造較為大量的 公共利用空間。準公共領域的創造，可能始自習慣、經過權利人與 利用人的衝突，而終究導致政府以行政規則、法院判決、或立法， 來宣佈準公共領域的存在。本文最後以我國著作權法第37條第6項 第3款之例，來比較我國與美國對於同一議題的準公共領域的創 設。 《國際比較下我國著作權法之總檢討》 劉孔中主編 臺北 中央研究院法律學研究所 專書（19） 民國 103年 12月，頁 1-55 ＊ 投稿日： 2013年10月29日；接受刊登日：2014年8月27日。［責任校對：郭羿伶］。 ＊＊ 交通大學科技法律研究所副教授。 穩定網址：.twpdf。 國際比較下我國著作權法之總檢討 2 關鍵詞：公共領域、準公共領域、公有、準公有、非排他財產、文 化環保運動、網路資訊經濟、管理制度、公開播送、艾肯 豁免、合理使用、權利限制。 目 次 壹、公共領域的界定 貳、為什麼要保護公共領域 參、交通規則：從習慣到法律規 範 一、 管理規則—公共領域 的「交通規則」 二、 準公共領域的創造— 從習慣到正式承認 肆、著作權的準公共領域之 例—兼論我國著作權法第 37條第6項第3款 一、 以 Sony 案為創設準公共 領域之例 二、 從 Aiken 案到我國著作權 法第 37條第 6項第 3款 伍、近用空間的設計原理與本計 畫草案相關條文之評析 一、 對於公用空間設計原理的 初步想法 二、 本草案「權利限制」部分 評述 陸、結論 公共領域如何立法保護 3 保護公共領域的最早倡議者之一 James Boyle，對公共領域的 保護提出重要的主張，如「第二次圈地運動」、「資訊的公有財」、 「資訊的環保主義」等1。我們最常有的公共領域的印象，是一個 「無人之地」的想像，如果這樣理解，則環保主義的比喻也許是適 當的；我們也可以朝著類似的方向構想公共領域—就像荒野一 樣—如何可以立法保護，使之不受到私財產權人的「圈地」與開 發。 隨著公共領域的討論增多，鮮少有人將公共領域當作沒有人煙 的大荒野。反之，公共領域是具有「公共性」（publicness）—亦 即開 放 給 公 眾 （ open to the public ）， 即 「 非 排 他 性 」 （nonexclusive）—的財產。公共領域是「公共之物的領域」 （domain of things public）、「屬於公眾之物的領域」（the domain of things belonging to the public）。亦即是「以公共權利的形式，而屬 於公眾的全部之物的領域」，同時具有「公眾的權利」（publici juris （of public right））及「公眾所有權」（public ownership）的概念2。 公共領域不是大西部，而更像公園。其實「公路」是更適當的公共 領域的比喻：公路是非排他的，沒有人能占有公路，或居住在公路 之上；公路不是「無人之地」，公路是充滿使用者，人來人往的地 方；公路需要管理及投資，而不只是放任不管。 如同學者 A. Samuel Oddi所觀察，通常對於智慧財產權公共領 域的理解，是基於全有全無的二分法：不是被法律所保護，就是不 被法律所保護，而後者所形成的公共領域，是負面的（negative）、 最小的（minimalist）的存在。而這種觀念也造成公領域與私領域 1 JAMES BOYLE, THE PUBLIC DOMAIN (2008); James Boyle, The Second Enclosure Movement and the Construction of the Public Domain, 66 LAW CONTEMP. P