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国际贸易法内容提要 授课教师：潘涛 T e-mail:innovationpt@163.com 第一编 国际货物买卖 国际货物买卖合同 要约对要约人的拘束力一般是指要约人发出要约后能否撤回或撤销的问题。要约对要约人的约束力涉及要约的撤回和要约的撤销问题。 (一)要约的撤回是指要约人在发出要约后,在要约尚未到达受要约人之前,能否撤回要约。公约第15条第2款规定:“一项要约,即使是不可撤销的,得予撤回,如果撤回通知于要约送达受要约人之前或同时送达受要约人”。按照该条款的规定,要约人是能够撤回要约的,但必须具备以下条件:第一,要约尚未到达受要约人,还未发生法律效力;第二,撤回通知必须于该要约到达受要约人之前或同时送达受要约人;第三,一切要约都可以撤回,即便是不可撤销的要约。公约的规定主要反映了大陆法国家的法律规定,特别是德国法的规定。德国法认为,要约一经到达受要约人即对要约人产生拘束力,要约人不得随意撤回要约。所以撤回要约的通知必须先于要约或者至少必须与要约同时到达受要约人,才能把要约撤回。否则,如果要约到达在先,而撤回通知在后,则要约已经生效,在这种情况下,除非要约人在要约中曾声明不受其要约的约束,否则,受要约人有权认为要约有效,并可作出有效的承诺。公约对要约对要约人的拘束力明确区分为要约的撤回和要约的撤销,而德国法和其他国家的法律则未作此类划分。 我国合同法第17条对要约的撤回作了规定:“要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。”合同法的此条规定与公约的规定基本吻合,承认要约在到达受要约人之前能撤回要约,但特别强调了撤回要约通知的条件。与公约不同的是,合同法未提及不可撤销的要约是否可撤回的问题。该项规定既允许要约人在发出要约后,尚未到达受要约人之前,根据市场情况的变化,及时纠正要约中考虑不周的地方,同时又为撤回要约规定了严格的条件,避免因要约人滥用撤回的权利而使无辜的受要约人遭受不必要的损失。因此,要约人若要撤回要约,必须采取比要约通知更为迅捷的方式撤回要约。在实践中常发生这样的情况,撤回要约的方式按照通常情形应当先于要约到达或同时到达,但撤回要约的通知却于要约到达受要约人后才到达,此时撤回要约的通知的法律效力应如何?公约和我国合同法对此都未作出规定。一般认为,在这种情况下,受要约人应及时向要约人发出撤回迟到的通知。如受要约人怠于通知,要约人撤回要约的通知应视为未迟到,仍发生撤回要约的效力。此时,受要约人即使承诺,合同也不能成立。 (二)要约的撤销是指要约人在要约到达受要约人之后,即要约生效后,能否撤销其要约。对此问题,英美法和大陆法的规定分歧很大,公约则吸收两大法系的优越部分,折衷了两大法系的规定,做到公平合理,兼顾了要约人和受要约人的利益。公约的规定。 公约第16条规定:“(1)在未订立合同之前,要约得予撤销,如果撤销通知于受要约人发出承诺通知之前送达受要约人。(2)但在下列情况,要约不得撤销。(ａ)要约写明承诺要约的期限,或以其它方式表示要约是不可撤销的;(ｂ)受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的,而且受要约人已本着对该项要约的信赖行事”。公约原则上承认要约是可以撤销的,但也规定了撤销要约的条件:(1)要约到达受要约人之后,要约已生效,但受要约人未承诺之前;(2)撤销的通知必须于受要约人发出的承诺的通知之前到达受要约人,目的是给受要约人提供一个可能,使其加速发送承诺通知以终结要约的效力未定状态。这与英美法关于要约原则上没有拘束力的规定是一致的。但公约又规定了要约不能被撤销的两种例外情况,这主要反映了法国法的规定。《法国民法典》第145条规定:“一项要约约定有固定期限或者以其他方式公开表达的,为不可撤销的要约”;同时,“以理智的原则受要约人可以信赖该项要约,并因信赖该要约而为相应的处置时,该要约不可撤销”。④虽然,英美法承认要约人在受要约人承诺之前能随时撤销要约,但也规定了一些不能撤销的要约,其中受要约人对要约发生了信赖的要约;有对价支持的要约(见后),与公约规定的要约不可撤销的两种情况相似。 英美法的规定。英美法中,要约原则上对要约人无拘束力。要约人在其要约被承诺之前的任何时候都可以撤销其要约,即使要约规定了有效期限。英美法之所以采纳要约不受任何约束的原则,是因为它们的对价理论。按照美国《第二次合同法重述》第71条第2款的解释:所谓对价是指:“诺言人为获得它而作出许诺,受诺人为获得该许诺而提供它”。1875年英国高等法院在柯里诉米萨案的判决中对“对价”下了个定义:“合同一方得到的某种权利、利益、利润或好处,或是他方当事人克制自己不得使某项权利或遭受某项损失或承担某项义务”。英美法在解释对价含义时,主要是强调当事人之间必须存在“我给你是为了你给