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第八章 国际商事仲裁
根据国际惯例,解决商事争议的方式主要有协商、调解、仲裁和诉讼。上述四种商事解决方式中,有民间性质的;也有通过法院实行国家强制管辖的方式,即诉讼的方式。目前,在国际上人们又把协商、调解和仲裁统称为非诉讼解决方式或称可选择的争议解决方式,即ADR方式,ADR的英文全称为Alternative Disputes Resolution。依直译应为可选择的争议解决方式。
对这个新概念,目前有两种不同的解译方式:一种认为,ADR应是指没有强制力的争议解决方式,即只包括协商和调解,不应包括仲裁,因仲裁属于其裁决必须被强制接受的一种解决争议的方式;另一种意见认为,ADR应指诉讼之外的所有民间的争议解决,仲裁不仅应包括在内,而且是ADR中的一种主要方式。
第一节 国际商事仲裁的概念及其特点
一、仲裁的定义及其特点
仲裁,是指当事人通过仲裁协议的方式,自愿将其之间的争议交给仲裁协议所确定的第三人予以裁决的一种争议解决方式.仲裁本身所具有的三个基本特性:1. 仲裁的合意性;2. 第三人; 3. 裁决的强制性.
二、仲裁与诉讼的区别
仲裁与诉讼都是解决双方当事人经济纠纷的手段,都有着保护当事人合法权益和促进国际经济贸易发展的作用,并且已生效的仲裁裁决和法院判决都具有法律效力,当事人必须全面履行。但仲裁与诉讼因各具特色,又存在着明显的区别。
(一) 受理案件的依据
法院诉讼是强制管辖;而仲裁则是协议管辖。这是仲裁与诉讼的根本区别。
(二) 审理案件的组成人员
在法院诉讼的当事人不能选定审判员,是由法院依法指定法官或组成合议庭审理案件;而仲裁的双方当事人有权各自指定一名仲裁员,再共同指定或根据双方同意的仲裁规则产生一名首席仲裁员组成仲裁庭审理案件。
(三) 审理案件的方式
法院审理案件一般是公开的;而仲裁庭审理案件一般不公开进行,案情不公开,裁决也不公开,开庭时没有旁听,审理中仲裁庭或仲裁机构的秘书处不接受任何人采访。
(四) 审理结果
我国法院是两审终审制,一方当事人对法院判决不服的可以上诉;而仲裁裁决是终局的,不能上诉,也不允许再向任何机构提出变更裁决的要求,败诉方如不自动执行裁决,胜诉方可以向法院申请强制执行.
(五) 受理案件的机构性质
受理诉讼案件的机构是法院,是国家机器的一部份,具有鲜明的强制性;受理仲裁案件的机构一般是民间性质的社会团体。
(六) 判决和裁决在境外的执行程序
此外,仲裁与诉讼相比较,仲裁还有专业性(expertness)、保密性(confidentiality)与和谐性(harmany)等特点。在阐述诉讼与仲裁区别时还特别需要提到各国仲裁法或民商法的一条共同规定,即如果双方当事人间达成了一个有效的仲裁协议,则排除了法院的管辖权。如我国《仲裁法》第5条规定,当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉的,人民法院不予受理。
三、国际商事仲裁的概念
国际商事仲裁就是指解决跨国性商事争议的一种仲裁方法。即如果仲裁审理的争议双方当事人具有不同国籍,或其营业地分处不同国家或地区,或争议标的、法律关系具有国际性,即为国际商事仲裁。
四、世界常设仲裁机构简介
当今世界有100多个国家和地区有常设的国际商事仲裁机构,其一般可分为国际性、地区性、国别性等仲裁机构。
(一) 国际性常设仲裁机构
1. 国际商会仲裁院(The International Chamber of Commerce,简称ICC)。总部设在巴黎.
2. 解决投资争议国际中心(The International Center for the Settlement of Investment Disputes, 简称为ICSID)。设在美国华盛顿.
(二) 地区性常设仲裁机构
1.美洲国家商事仲裁委员会
2.亚洲及远东经济委员会商事仲裁中心。
设在泰国曼谷.
(三) 国别性常设仲裁机构
1.瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院(The Arbitration Institute of Stockholm Chamber of Commerce, 简称AISCC)。
2.伦敦国际仲裁院(London Court of International Arbitration, 简称为LCIA)。
3.瑞士苏黎世商会仲裁院。
4.美国仲裁协会(American Arbitration Association, 简称AAA)。
5.日本商事仲裁协会(Japan Commercial Arbitration Association)。
6.香港国际仲裁中心(The Hong Kong International Arbitration Center, 简称HKIAC)。
7.中国国际经济贸易仲裁委员会(下称仲裁委员
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