《民法》总论要点笔记.docxVIP

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第一编 总论 第一章 民法概述 第三节 民法的调整对象 调整对象:平等主体的自然人、法人、其他组织之间的人身关系和财产关系。 一、财产关系 (一)财产的概念 1、狭义:具有金钱价值的有体物 2、广义:具有经济价值的权利和义务的总和,包括物权、债权、知识产权、债务。 (二)民法调整财产归属关系和财产流转关系 (三)民法调整以平等自愿为基础的财产关系 二、人身关系 (一)概念与种类 人身关系是与人身不可分离、以人身利益为内容,不直接体现财产利益的社会关系。人格利益包括财产关系和人身关系。 (二)特征 1、主体地位平等 2、与人身不可分离 3、不直接体现财产利益 第四节 民法的性质 (一)民法是私法 (二)民法是权利法 (三)民法规范多为任意性规范 (四)民事责任的承担方式具有救济性 第五节 民法与民法学体系(民法典的编纂) 一、关于法典编纂和法律汇编 (一)法律编纂:法律汇编 (二)民法典编纂是法律编纂 1、现行立法和社会发展不相符;存在着矛盾;漏洞和不足 2、法官素质水平和中国法律文化 3、世界潮流 4、追求法律形式理性 二、民法典的开放性与灵活性 1、渊源 2、主体资格 3、权利 4、行为 5、救济手段 三、继受大陆法系还是英美法系 大陆法系:历史;法典化传统 四、德国民法结构 1、高度理性化的产物,形式理性最高成就,利益和价值的洞察有很高的科学价值 2、中国历史上驻澳继受德国模式,在中国存在了近百年 3、和保持我国民法典编纂的开放态度五毛段 4、和迷信德国模式有原则不同 五、法律继受和法律本土化 注重民族化和本土化特色 六、是否设立债权总则编——否 1、内容和效用看, 2、从债权总则和合同总则的关系看 3、立法和法理是两个层面的东西 七、是否设立人格权编——是 1、民法典逻辑性和体系性的要求 2、民法的调整对象 3、是对原有体系的提高 4、侵权法要独立成编 5、是民事立法宝贵经验总结 (否:1、不能以重要性为标准;2、符合公认的法理;3、民法通则专设人格权是不得已;4、因人格权特殊本质) 八、是否设侵权行为编——是 1、与大陆法系认为是债发生的原因之一,通常写入债法,而英美法系把债券法独立成编,更优越 2、侵权法的个性多于债法的共性 3、现代侵权责任法已经超越了损害赔偿之债的范围 4、有利于保护各种民事权利 九、民法和商法的关系 民商合一:避免矛盾和冲突,有利于交易规则统一化和、国际化,有利于司法体系内在协调 十、是否设民事责任编——否 1、将会导致责任与义务分离 2、将缺乏逻辑性 3、责任形式个性大于共性,集中规定困难 4、将责任与责任形式联系在一起便于法官和当事人实际了解和运用 第七节 民法的效力 民法的效力,是指民法的适用范围,即民法对什么人、在什么地方和在什么时间发生效力。 一、对人的效力 属地主义为主,与属人主义、保护主义相结合的原则 中国国籍的自然人、依据我国法律设立的中国法人和其他组织之间的民事法律关系,适用我国民法。外国人、无国籍人在我国领域内的活动,一般适用我国法律,但法律另有规定除外。 二、在空间上的效力 我国领域:领陆、领水、领空。驻外使领馆、船舶和飞行器。 制定机关不同: 一)适用于我国全部领域的民事法律、法规 二)适用于局部地区的地方性民事法规 三)适用于特别行政区的法律 三、在时间上的效力 (一)生效时间:公布之日;公布后经过一定时间 (二)实效时间:1、新法直接规定旧法废止;2、旧法规定与新法相抵触部分无效;3、由国家机关颁布专门的决议规定,宣布某些法律失效。4、新法与旧法冲突时,适用新法优于旧法,后法优于前法,以新法、后法为准,默示废止。 (三)民法溯及力 贯彻法不溯及既往原则,一般没有,但有例外。体现为有利追诉。 第八节 民法的适用 一、适用的原则 (一)特别法优于普通法 (二)强行法优于任意法 (三)例外规定排除一般规定 (四)无具体规定时方可适用原则性规定 二、适用方法 (一)逻辑结构:第一步,寻找大前提;2、形成小前提;3、做出结论 (二)经验与逻辑的关系 美国大法官霍布斯提出,法律的生命不在于逻辑而在于经验。由经验所支撑的辩证逻辑是给逻辑思维以生命的东西。但是,在民法适用中,取向于价值的逻辑思维也具有不容忽视的方法论意义。合乎逻辑的的推论不一定是对的,但不合逻辑的推论绝对是错误的。 (三)解释 民法的解释,是指对民事法律文本的内涵和外延进行理解和说明的活动。方法:文义、体系、历史、比较、目的、合宪性、扩张、限缩、反对、当然、社会学、价值补充 第二章 民法的基本原则 第一节 民法基本原则概述 一、含义 民法的基本原则是民事立法、民事

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