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第一编 总论
第一章 民法概述
第三节 民法的调整对象
调整对象:平等主体的自然人、法人、其他组织之间的人身关系和财产关系。
一、财产关系
(一)财产的概念
1、狭义:具有金钱价值的有体物
2、广义:具有经济价值的权利和义务的总和,包括物权、债权、知识产权、债务。
(二)民法调整财产归属关系和财产流转关系
(三)民法调整以平等自愿为基础的财产关系
二、人身关系
(一)概念与种类
人身关系是与人身不可分离、以人身利益为内容,不直接体现财产利益的社会关系。人格利益包括财产关系和人身关系。
(二)特征
1、主体地位平等
2、与人身不可分离
3、不直接体现财产利益
第四节 民法的性质
(一)民法是私法
(二)民法是权利法
(三)民法规范多为任意性规范
(四)民事责任的承担方式具有救济性
第五节 民法与民法学体系(民法典的编纂)
一、关于法典编纂和法律汇编
(一)法律编纂:法律汇编
(二)民法典编纂是法律编纂
1、现行立法和社会发展不相符;存在着矛盾;漏洞和不足
2、法官素质水平和中国法律文化
3、世界潮流
4、追求法律形式理性
二、民法典的开放性与灵活性
1、渊源
2、主体资格
3、权利
4、行为
5、救济手段
三、继受大陆法系还是英美法系
大陆法系:历史;法典化传统
四、德国民法结构
1、高度理性化的产物,形式理性最高成就,利益和价值的洞察有很高的科学价值
2、中国历史上驻澳继受德国模式,在中国存在了近百年
3、和保持我国民法典编纂的开放态度五毛段
4、和迷信德国模式有原则不同
五、法律继受和法律本土化
注重民族化和本土化特色
六、是否设立债权总则编——否
1、内容和效用看,
2、从债权总则和合同总则的关系看
3、立法和法理是两个层面的东西
七、是否设立人格权编——是
1、民法典逻辑性和体系性的要求
2、民法的调整对象
3、是对原有体系的提高
4、侵权法要独立成编
5、是民事立法宝贵经验总结
(否:1、不能以重要性为标准;2、符合公认的法理;3、民法通则专设人格权是不得已;4、因人格权特殊本质)
八、是否设侵权行为编——是
1、与大陆法系认为是债发生的原因之一,通常写入债法,而英美法系把债券法独立成编,更优越
2、侵权法的个性多于债法的共性
3、现代侵权责任法已经超越了损害赔偿之债的范围
4、有利于保护各种民事权利
九、民法和商法的关系
民商合一:避免矛盾和冲突,有利于交易规则统一化和、国际化,有利于司法体系内在协调
十、是否设民事责任编——否
1、将会导致责任与义务分离
2、将缺乏逻辑性
3、责任形式个性大于共性,集中规定困难
4、将责任与责任形式联系在一起便于法官和当事人实际了解和运用
第七节 民法的效力
民法的效力,是指民法的适用范围,即民法对什么人、在什么地方和在什么时间发生效力。
一、对人的效力
属地主义为主,与属人主义、保护主义相结合的原则
中国国籍的自然人、依据我国法律设立的中国法人和其他组织之间的民事法律关系,适用我国民法。外国人、无国籍人在我国领域内的活动,一般适用我国法律,但法律另有规定除外。
二、在空间上的效力
我国领域:领陆、领水、领空。驻外使领馆、船舶和飞行器。
制定机关不同:
一)适用于我国全部领域的民事法律、法规
二)适用于局部地区的地方性民事法规
三)适用于特别行政区的法律
三、在时间上的效力
(一)生效时间:公布之日;公布后经过一定时间
(二)实效时间:1、新法直接规定旧法废止;2、旧法规定与新法相抵触部分无效;3、由国家机关颁布专门的决议规定,宣布某些法律失效。4、新法与旧法冲突时,适用新法优于旧法,后法优于前法,以新法、后法为准,默示废止。
(三)民法溯及力
贯彻法不溯及既往原则,一般没有,但有例外。体现为有利追诉。
第八节 民法的适用
一、适用的原则
(一)特别法优于普通法
(二)强行法优于任意法
(三)例外规定排除一般规定
(四)无具体规定时方可适用原则性规定
二、适用方法
(一)逻辑结构:第一步,寻找大前提;2、形成小前提;3、做出结论
(二)经验与逻辑的关系
美国大法官霍布斯提出,法律的生命不在于逻辑而在于经验。由经验所支撑的辩证逻辑是给逻辑思维以生命的东西。但是,在民法适用中,取向于价值的逻辑思维也具有不容忽视的方法论意义。合乎逻辑的的推论不一定是对的,但不合逻辑的推论绝对是错误的。
(三)解释
民法的解释,是指对民事法律文本的内涵和外延进行理解和说明的活动。方法:文义、体系、历史、比较、目的、合宪性、扩张、限缩、反对、当然、社会学、价值补充
第二章 民法的基本原则
第一节 民法基本原则概述
一、含义
民法的基本原则是民事立法、民事
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