目前法律法规框架下和现实中独立董事的定位与作用的分析.PDFVIP

目前法律法规框架下和现实中独立董事的定位与作用的分析 陈刚泰 2001年8月，中国证监会颁布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指 导意见》（以下简称《指导意见》），标志着我国上市公司正式引入了独立董事制 度。独立董事制度实施 4 年多来，对规范公司运作、维护公司整体利益、关注中 小股东合法权益不受损害等方面起到了积极作用。笔者对正在或曾在江苏 90 家 上市公司担任独立董事的人士发放了调查问卷，共回收调查问卷213 份，通过对 回收问卷的分析和研究，发现独立董事制度的实际效果与制度设计初衷仍然有相 当距离。 一、有关规章对独立董事特性的相关规定 目前，有关独立董事制度的法律法规主要有修订后的《公司法》、中国证 监会颁布的《指导意见》和《上市公司公司治理准则》（以下简称《治理准则》）。 修订后的《公司法》对上市公司设立独立董事做出了原则规定。《指导意见》和 《治理准则》第三章第五节对独立董事制度作了较详尽的规定。 其中《指导意见》明确了独立董事的定义，即独立的外部董事的简称。从 独立董事定义和规章的规定来看，独立董事具有三方面的特性。 （一）董事 独立董事是董事会的成员，因此独立董事当然与其他董事一样有着同样的 权利和义务。 修订后《公司法》第四十七条对董事会的职权进行了规定，主要有召集股 东大会会议，执行股东大会决议，决定公司的经营计划和投资方案，制订公司的 年度财务预、决算方案等。独立董事作为董事，应通过参加董事会行使相应的职 权。 独立董事作为董事，也应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有 忠实义务和勤勉义务。修订后的《公司法》第六章对公司董事义务的规定，也应 同时适用于独立董事。 （二）外部 独立董事是外部董事。外部董事是相对内部董事而言的。所谓内部董事， 是指由公司在册职工或管理人员出任公司董事的人。因此，外部董事是指非公司 职工或管理人员出作公司董事的人。《指导意见》明确独立董事不在公司担任除 董事外的其他职务。 董事会承担着监督公司高级管理人员的功能，内部董事由于身兼董事和高 级管理人员的双重身份，虽然能够提高董事会的整体效率，但是如果董事会全由 内部董事组成，或内部董事比例过大，则会出现高级管理人员自己监督自己的失 衡格局，形成所谓的“内部人控制”。因此，外部董事在董事会中能够起到对内 部董事和高级管理人员制衡的良好效果。 （三）独立 独立董事的另一特点是身份独立。《指导意见》和《治理准则》规定，独 立董事应独立于所受聘的公司及其主要股东，不得存在可能妨碍其进行独立客观 判断的关系。同时要求独立董事应当独立履行职责，不受上市公司主要股东、实 际控制人、或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。 对独立董事的独立性要求，是由独立董事的特殊作用决定的。《指导意见》 和《治理准则》要求独立董事维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权 益不受损害。 二、独立董事制度有关的调查情况 （一）大多缺乏公司管理经历 在填写问卷的 213 名独立董事中，来自于高校及科研机构的有 105 名，占 49.3%；来自于证券公司、会计师事务所、律师事务所的的有 42 名，占 19.72%； 来自于行业协会的共 23 名，占12.68%；来自于退休政府官员的有16 名，占7.51%； 来自于其他公司的经营管理人员有 27 名，占 12.68%。 从上述统计中可以看出，占 87.32%的独立董事来源于非职业经理人员，职 业经理人员较少。而职业经理人员所具有的管理知识和经验恰恰是独立董事履行 职责所必不可少的。 （二）投入公司运作管理的精力很少 参加调查的 213 名独立董事中，兼任 5 家上市公司独立董事的有 6 名，占 2.82%；兼任 4 家上市公司独立董事的有 7 名，占 3.29%；兼任 3 家上市公司独 立董事的有 27 名，占12.6