民商合一体例下我国民法典总则的制定_王利明.pdf

民法典编纂研究 聚焦我国民法典总则 ［编者按］被称为“社会生活百科全书”的民法典，是市场经济的基本法和市民生活的基本行为准则，也 是法官裁判民商事案件的基本依据。自中共十八届四中全会提出“编纂民法典”以来，民法典编纂进程进 一步加快。编纂民法典不仅是全面推进依法治国、全面推进深化改革的需要，更是民法自身实现科学化、 体系化的需要。鉴于当前的研究状况，我刊拟开设“民法典编纂研究”栏目，以期引领法学研究，凝聚学界 力量，助推民法典编纂。民法典编纂涉及面广，既有理论基础和具体制度，又有体系协调和规则设计，既有 历史沿革回顾与总结，又有现实国情观照和回应，因而是一项长期的学术事业。为此，我刊将不定期设立 专题，针对民法典编纂中的具体问题开展研究。本栏目的首个专题聚焦当下民法典总???的制定，除约请王 利明教授特别撰写文章外还选取四篇来稿，依次就民法典总则与民商合一体例、《民法通则》的关系以及法 律渊源、民事权利客体和法律行为等基本问题作了检讨。 民商合一体例下我国民法典总则的制定 王 利 明 ＊ 　 　 DOI:10.16390/j.cnki.issn1672-0393.2015.04.002 在中共十八届四中全会提出“编纂民法典”之后，作为制定民法典的第一个步骤，我国已启动总则的制 定。民法典总则的制定首先涉及民法和商法的关系，即是制定一部调整所有民商事关系的民法总则还是 ？ 在民法总则之外单独制定一部商法总则 这是民法典总则制定过程中的重大疑难问题。笔者认为，现行 立法采民商合一体例，既符合我国的现实需要，也顺应世界民事立法的发展趋势，因此民法典总则的内容 和体系仍然应当按照民商合一的体制构建。 一、应当在民商合一体例下制定民法典总则 民商合一体例的重要特点就在于强调民法典总则统一适用于所有民商事关系，统辖合伙法、公司法、 保险法、破产法、票据法、证券法等商事特别法。在民商合一体例下如何制定一部系统完善的民法总则，使 其有效地涵盖商事交易规则，是一个世界性难题。在大陆法系国家，《德国民法典》首创民法典总则，但德 国民法是按照民商分立的体制建构的。而采民商合一体例的立法，如《意大利民法典》、《荷兰民法典》等大 多没有采纳德国的五编制模式，没有设置系统、完整的民法典总则。因此，在民商合一体例下构建系统完 善的民法典总则体系，在比较法上没有先例可循。 改革开放以来，我国已经先后制定一系列商事特别法，虽然理论界对我国民商事立法是应采民商合一 体例还是应采民商分立体例一直存在争议，但在立法体例上我国已经作出明确选择，即以民法统一调整平 中国人民大学法学院教授 博士生导师 ＊ 、 基金项目 国家社会科学基金重大招标项目 ： （１３＆ＺＤ１５０） ·３· 法 商 研 究 年第 期 总第 期 　 　 　 ２０１５ ４ （ １６８ ） 等主体之间的人身关系和财产关系，商事法律在性质上属于民事特别法，在商事法律没有就相关问题作出 特别规定时相关纠纷适用民事基本法的一般规则 从 年 中华人民共和国民法通则 以下简称 民 。 １９８６ 《 》（ 《 法