韩德培《国际私法》第二版要点笔记.doc

第一章 国际私法的概念 第一节 国际私法的调整对象 一、含义 国际私法的调整对象就是含有涉外因素的民商事法律关系。 国际民商事法律关系，是指主体、客体、内容这三要素中至少有一个或一个以上因素与国外有联系的民商事法律关系。实务中国际民商事法律关系已经超越这三要素。 总之是一种国际的或跨国的民商事法律关系，也就是说一种超越一国范围的民商事法律关系。具有涉外性和私法性。 二、调整方法 1）间接调整方法，是指在有关的国内法或国际法中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配，而不直接规定如何调整国际民商事法律关系当事人之间的实体权利与义务关系的方法。特有方法。这种指明某种国际民商事法律关系应使用何种法律的规范，被称为冲突规范。特有规范。 2）间接调整方法，是指用直接规定当事人的权利与义务的实体规范来直接调整国际民商事法律关系当事人之间的权利义务关系的方法。国内法、国际条约和国际惯例中具有这种直接调整国际民商事法律关系的规范。《联合国国际货物销售合同公约》 3）两者都是国际私法调整国际民商事法律关系的必要手段，两者相辅相成，互为补充。因为：1、相关国家的法律制度千差万别，实难统一，不可能对一切社会关系都用实体规范直接加以调整，因此需要间接调整方法。2、冲突规范，不直接规定当事人权利义务，缺乏预见性和明确性，因此需要直接调整方法。因此，同时并存是实际情况决定的，而且不会短暂。 第二节 国际私法的范围 一、不同主张 英美普通法系：国际私法就是冲突法。范围是对涉外案件的管辖权规范、冲突规范以及承认和执行外国法院判决的规范。 法国学者：包括，国籍法规范、外国人的法律地位规范、法律适用规范、有关国际民商事案件管辖权的规范。 德日学者：仅包括调整民商事法律关系的冲突规范和法律适用规范。 中国学者：最大范围，包括关于外国人的民事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体规范、国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范 上述不同主张可看出：1）冲突规范或称法律适用规范是国际私法最基本的规范；2）大多数学者都认为应该把冲突规范以外的，但与调整国际民商事法律关系和解决民商事法律冲突相关的一些规范纳入国际私法范围。 我们应当把国际统一实体规范以及国内法中的专用实体规范纳入国际私法的范围。 韩德培：国际私法如同一架飞机，内涵是机身，外延是两翼。具体说内涵包括冲突法、统一实体法、国家直接适用于涉外民事关系的法律。两翼之一为国际以及外国人法律地位问题，这是处理涉外民事关系的前提；另一翼则发生在纠纷时，包括管辖权、司法协助、外国判决和仲裁裁决的承认与执行。 二、范围 （一）外国人的民事法律地位规范：确定外国的自然人、法人甚至外国国家和国际组织在内国领域的权利与义务的规范。这种规范是国际私法产生的前提。最古老规范。 （二）冲突规范：指明某种国际民商事法律关系应使用何种法律的规范。间接规范、特有规范。 （三）国际统一实体私法规范：国际条约和国际惯例中具体规定国际民商事法律关系当事人的实体权利义务的规范。作用越来越重要，明显表现出优越性。 （四）国际民事诉讼程序和国际商事仲裁规范：程序规范，是调整关系和解决正义不可缺少的规范。司法机关在审理涉外民商事案件时专门适用的程序规范；对发生在国际贸易、国际运输、国际投资、国际金融、国际保险以及其他各种国际商事交易中的争议进行仲裁的规范。 总之，国际私法集四种规范于一体，集直接规范和间接规范于一体，集实体规范、法律使用规范和程序规范于一体，是跨越传统国内法和国家法界限的法律部门或法律学科。 第二章 国际私法的渊源 国际私法的渊源，是指国际司法规范的存在及其表现形式。特点：1）由于国际私法调整对象的复杂性及特殊性，国际私法渊源具有双重性，既有国内法渊源，又有国际法渊源。2）由于各国立法者对国际私法的内容和范围认识不同，哪些法律和条约是渊源，观点差异较大。 第一节 国内立法 一、作为国际私法的渊源 最为古老的渊源之一。1756《巴伐利亚法典》，就有成文的国际私法规范。影响最大的当属1804《法国民法典》。 19世纪末20世纪初，开始向系统、全面的单行法方向发展。1896《德国民法施行法》是世界上第一步成文的国际私法单行法规。 20世纪二战后，长足发展。一方面，越来越多国家在民法典或其他专门法中规定了国际私法规范。另一方面，各国国际私法立法继续向单行法方向发展。1989《瑞士联邦国际私法法规》，是迄今为止世界上最为详尽、完备的国际私法之一。 二、立法主要模式—主要针对冲突规范而言 （一）分散立法模式—1804《法国民法典》 （二）专章专篇式 （三）单行立法式—1896《德国民法施行法》法典化立法模式的诞生，不仅标志着国际私法立法模式的进步，而且标志着国际私法立法逐渐走向成熟。 三、主要特点及发展趋势 （一）立法模式上呈现出向单行法