反洗钱法规体系问题及建议.docVIP

PAGE  PAGE 5 反洗钱法规体系问题及建议 　　【摘要】在全球经济蓬勃发展的同时，各种各样的洗钱犯罪活动也愈加猖獗。中国作为国际反洗钱战线的重要成员，必须采取各种措施预防洗钱活动，打击洗钱犯罪。然而我国现行的反洗钱法规体系还存在一定的不足，需要借鉴其他国家的先进经验，逐步进行完善。本文将介绍我国反洗钱法规体系的发展历程，提出我国反洗钱法规体系中存在的问题，并为建设更加完善的反洗钱法规体系提出一些建议。 　　【关键词】反洗钱 法规体系 治理措施 　　一、前言 　　国际范围内洗钱活动的猖狂，已经引起了世界各国的重视，世界各国开始联合起来打击这种经济犯罪行为，对世界范围内的经济秩序进行整顿。世界各国的反洗钱经验表明：建立一套完善、有效的反洗钱法规体系，才是打击洗钱活动的根本方法。我国在2006年10月1日颁布了《反洗钱法》，并随之产生了一系列规范反洗钱工作的法规和部门规章，这些法律法规为我国的反洗钱工作提供了较为完善的法律依据，对我国反洗钱工作的健康、有序发展保驾护航，但是在实践工作中也确实存在一定的不足，需要进一步的补充和完善。 　　二、我国反洗钱法规体系的发展历程 　　我国反洗钱工作起步较晚，现代意义的洗钱概念从20世纪80年代开始散见于一些部门规章或条例中，但是并未形成体系。随着我国改革开放的不断深入，国际洗钱活动向我国各领域渗透的形势日益严峻，反洗钱工作逐渐成为维护我国政治、经济安全的一个内在需要和国际义务。1988年12月19日，我国政府签署了《联合国禁毒公约》，将“转移、隐瞒出售毒品所产生的经济收入”定性为犯罪行为[1]。虽然没有明确出现“洗钱罪”的字样，但是从本质上来说这是我国法律史上第一次对洗钱行为进行专门的规定。随着毒品犯罪、走私犯罪和相关洗钱活动的进一步蔓延，我国政府开始重视起洗钱犯罪所带来的危害，逐步在立法当中加入“洗钱罪”这一罪名。1997年3月，全国人大通过了新的《中华人民共和国刑法》，在第一百九十一条明确了“洗钱罪”的概念，并将“洗钱罪”的上游犯罪增加到三种??填补了我国刑法上原有的罪名体系所存在的漏洞和空白，健全了我国反洗钱刑事立法。2006年6月，全国人大常委会通过《刑法修正案（六）》，将“洗钱罪”的上游犯罪增加至七种，进一步完善了对洗钱罪上游犯罪的规定。 　　我国反洗钱行政立法相对于刑事立法起步较晚，但进展很快。2006年10月1日，我国颁布了《反洗钱法》，并于2007年1月1日正式实施，这是我国首部专门的反洗钱法律，它是反洗钱工作上升为国家意志的体现，为我国反洗钱法制化、规范化揭开了新的序幕。与此同时，我国对原有的部门规章进行了有体系、有计划的完善和修订，形成了以《刑法》、《反洗钱法》为基础，《金融机构反洗钱规定》、《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》、《金融机构客户身份识别和客户身份资料及交易记录保存管理办法》等为补充的一系列预防和打击洗钱行为的反洗钱法律法规体系。 　　三、我国反洗钱法规体系中存在的问题 　　（一）洗钱罪的上游犯罪范围过窄导致洗钱罪难以认定 　　目前，我国《刑法》和《反洗钱法》仅将洗钱罪的上游犯罪限定为：毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动组织犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪。而从我国的司法实践看，当前的组织卖淫犯罪、偷逃税款、私分国有资产罪、赌博罪以及证券市场上的内幕交易和市场操纵等严重犯罪等也大多伴有洗钱行为，但是洗钱罪是基于上游犯罪而产生存在的，因此就无法追究其洗钱罪的刑事责任。如果犯罪分子不仅仅是犯了洗钱罪，还同时实施了上游犯罪，我国的司法实践多是归并为上游犯罪，因此实践中以“洗钱罪”宣判的案例也少之又少。由此可见，如果合理界定洗钱上游犯罪的范围，必将能够更有力的打击洗钱犯罪行为。 　　（二）尚未建立对特定非金融机构的监管措施 　　《反洗钱法》第三条规定了履行反洗钱义务的主体既包括在中华人民共和国境内设立的金融机构，也包括特定非金融机构。特定非金融机构是指从事房地产销售、贵金属和珠宝交易机构、拍卖企业、典当行以及律师事务所、会计师事务所等。而在现有的反洗钱法规体系中，均未制定对特定非金融机构的监管措施。也就是说特定非金融机构是我国反洗钱监管的“真空地带”，极易成为洗钱犯罪分子利用的工具。 　　（三）实施反洗钱调查权的范围局限性较大 　　《反洗钱法》第二十三条规定国务院反洗钱行政主管部门或者其省一级派出机构可以向金融机构进行反洗钱调查。开展反洗钱工作的一个重大意义就是金融机构能够在日常工作中发现可疑交易活动，人民银行根据实际情况可以启动调查程序，从而发现洗钱犯罪行为。但是在实际工作中，由于人民银行地市一级派出机构不具备反洗钱调查权，金融机构报送的重点可疑交易只能向上一级机构报送，