2011年考前突破资料之必考点总结民事诉讼法.doc

万国专业服务中心 欢迎致电（010北京万国法源信息科技有限公司 第  PAGE 6 页  DATE 2017/4/23 2011年考前突破资料之必考点总结——民事诉讼法 必考点一 不予受理、驳回起诉与驳回诉讼请求的区别★★★ 不予受理、驳回起诉与驳回诉讼请求的区别不但是历年真题的高频考点，是很多考生容易混淆的知识点，为了准确帮助考生把握该考点，应掌握以下内容： 基本考点 1. 不予受理与驳回起诉针对的是起诉条件不满足： （1）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （2）有明确的被告。注意：这里是明确的被告，而非正确的被告； （3）有具体的诉讼请求和事实、理由； （4）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 不予受理是案件尚未受理时的处理；而驳回起诉是案件受理后的处理。 2. 驳回诉讼请求是实体上判决原告败诉 3. 不予受理与驳回起诉用裁定书，以后还可以起诉 4. 驳回诉讼请求用判决，以后不得再起诉 注意事项：不予受理和驳回起诉适用裁定，上诉期限均是裁定书送达之日起10日内；而驳回诉讼请求则适用判决，上诉期限是判决书送达之日起15日内。 必考点二 辩论原则★★★ 辩论原则在真题的考查方式中有两种，一种是单独考查，另一种是结合其他原则和制度进行考查。 基本考点 1.可以是口头的，也可以是书面的； 2.可以是实体方面的，可以是程序方面的，也可以是证据方面的； 3.贯穿审判程序的始终。但非讼程序无法辩论。 4.辩论权是当事人的权利，证人没有辩论权。 注意事项：中国民事诉讼辩论原则与刑法辩护原则有相似之处，但二者有着本质意义上的区别。具体说来，辩论原则与辩护原则的主要有两方面：1、辩论原则是建立在当事人诉讼地位完全平等的基础之上的；而辩护原则则是建立在公诉权与辩护分立的基础之上的，公诉人与被告人在刑事诉讼中的地位并不平等，前者代表国家，后者则处于被审判的地位。2、民事诉讼中辩论的范围十分广泛，当事人可以就案件实体问题进行辩论，也可以对案件的程序问题进行辩论，还可以对适用法律提出自己的意见，而刑事诉讼中的被告人只能就自己是否有罪和罪行轻重进行辩护。 必考点三 反诉的特征★★★★ 反诉是历年司法考试的高频考点，也是一个难点，研究以前的真题就可以发现，反诉这个知识点容易出题的点是反诉的概念和特征，需要从以下方面把握： 基本考点 1.概念：独立的诉。与反驳不同，反驳是被告的单纯防御行为，而反诉则是被告通过发动进攻进行防御。 2.反诉的构成要件： （1）本诉的被告对本诉的原告提出。 （2）反诉与本诉有牵连关系。 （3）在本诉进行中提出。 （4）向受理本诉的法院提出，且受诉法院对反诉有管辖权。 （5）反诉应与本诉适用同一诉讼程序。 3.法院对反诉的处理 （1）在一审过程中：只能在举证期限届满前提出，可以合并审理。 （2）在二审过程中：调解不成的，告知当事人另行起诉。 （3）考法：再审用二审程序时的反诉：按照二审方式处理。 注意事项：反诉提出的时间，民诉意见156条和证据规定34条规定是不一致的，根据新法优于旧法，应当适用民诉证据34条的规定。 必考点四 当事人适格★★★★★ 当事人适格，几乎每年必考，通过对历年真题的研究，应重点掌握以下内容： 基本考点： 重点一：谁有资格成为民诉当事人（诉讼权利能力、当事人资格） 1.自然人和法人 2．可以作为民事诉讼当事人的其他组织 （1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织。 ①私营独资企业能作为当事人。对于个体工商户（也依法登记领取营业执照），则以营业执照上登记的业主为当事人。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。 ②能作为当事人的合伙只限于合伙组织，即依照《合伙企业法》成立的合伙企业。 （2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。 （3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业。 （4）法人依法设立并领取营业执照的分支机构。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 关联知识：法人作为当事人，法人的分支机构不是当事人： 条件：①法人非依法设立的分支机构；②虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构引起的诉讼。 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 （5）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构。 （6）中国人民保险公司设在各地的分支机构。 重点二：谁是本案的真正当事人（正当当事人） 1.通常所争议的民事法律关系的主体，就是适格当事人。 2.例外：根据当事人的意思或法律的规定，依法对他人的民事