2011年考前突破资料之必考点总结民法.doc

万国专业服务中心 欢迎致电（010北京万国法源信息科技有限公司 第  PAGE 16 页  DATE 2017/4/23 2011年考前突破资料之必考点总结——民法 必考点一 宣告失踪与宣告死亡★★★★ 在司法考试中，宣告失踪与宣告死亡是一个很重要的知识点，一般考察宣告失踪的程序和效力，宣告死亡的要件、程序、效力和撤销。具体内容如下： 一、宣告失踪 1、宣告失踪的程序：公民下落不明满二年（注意：战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算）的，利害关系人可以直接向人民法院申请宣告失踪。这里的“利害关系人”包括申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人 2、宣告失踪的效力：失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。有争议的或者没有以上人选等，由人民法院指定代管人。 二、宣告死亡 1、宣告死亡的要件。包括：第一，受宣告人失踪；第二，失踪达到法定期间；第三，经利害关系人申请；第四，由法院宣告。 2、宣告死亡的程序。受宣告人失踪达到法定期间的，利害关系人可以申请宣告死亡。利害关系人的申请是有顺序限制的。 3. 宣告死亡的效力。发生和自然死亡相同的法律后果，即被宣告死亡人丧失民事权利能力，遗产依法继承，婚姻关系消灭。 4. 宣告死亡的撤销。被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。撤销发生如下效力：（1）被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产；（2）如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复；（3）在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。 注意：在宣告死亡中，利害关系人的申请是有顺序限制的，要依据《民通意见》第26条规定的顺序申请。 必考点二 安全保障义务★★★ 本考点属于侵权责任法上的难点，2006年卷三14题，2007年卷三65题、2008年卷三16题都考察过，新颁布的侵权责任法中对本考点进行过修改，因此也必然成为今年司法考试的重要考点。具体考查内容如下： 一、安全保障义务的主体为宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者。 二、第三人侵权时，因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。理论基础为不真正连带债务。 注意：第三人侵权时，安全保障义务的主体赔偿后，可以向第三人追偿 必考点三 无因管理★★★★★ 在司法考试中，无因管理是一个非常重要的知识点，2002卷三18，2002卷三31，2004卷三11，2007卷三53，2008卷三55，2009卷三12、2005卷三14，2006卷三12都考查过，考查的具体内容如下： 一、构成要件 1、无法定或约定义务 2、管理他人事务 3、有为他人利益的意思 二、法律效力 1、管理人权利：必要费用请求权、所负债务请求权、所受损害请求权。 2、管理人义务：管理人未尽到适当管理义务而致被管理人损害的，需负赔偿责任；但是，在紧急情况下，管理人非故意、重大过失致损，不负赔偿责任（紧急情况下轻过失免责） 三、无因管理的三个需要注意的常考点 1、不要求有实际受益的后果。即不要求被管理人实际得到了利益。 2、既为他人利益，又为自己利益的，依然构成无因管理。 3、无因管理之债的管理人无报酬请求权。 注意：主观为自己，客观为别人，即误信他人事务为自己事务—而管理的，不构成无因管理，成立不当得利。 必考点四 不当得利★★★★ 在司法考试中，不当得利是一个很重要的知识点，2002卷三4，2004卷三11，2005卷三10，2005卷三5，2005卷三14，2008卷三56、2007卷三7都考查过，具体内容如下： 一、成立要件 1、一方受益，即要求一方获得了利益。 2、一方受损，即另一方受到了损失。 3、受损受益有因果关系但无法律上原因 。 二、法律效力 1、返还不当利益,应当返还的不当利益包括原物和原物所生的孳息?利用不当得利所取得的其他利益,扣除劳务管理费用后,应当予以收缴? 2、受益人为善意的，返还现存利益即可；受益人为恶意，返还所得到的利益。 三、构成不当得利的特例 1、合同无效或被撤销后的双方返还：合同法第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，