刑法总论讲义-张明楷综述.ppt

;导 言 一、刑法学与刑事法学 二、刑法解释学与刑法哲学 三、旧派与新派 （一）旧派与新派的产生 封建刑法的特点：干涉性、 恣意性、身份性、残酷性 新派产生的两个原因：社会的变化与犯罪学的发达 ;;;;;;;;;;;;;; 解释结论不是无限的, 但解释方法是无穷的； 思考：刑法规定，冒充军警人员抢劫的，重于一般抢劫，那么，真正的军警人员抢劫的，应否重于一般抢劫呢？ 要做到：心中永远充满正义，目光不断地往返于法律规范与生活事实之间 切不可：大脑永远一片空白，目光不断往返于法条文字与汉语词典之间 一;;;;;;;;;;;;;;;;;;;四、但书的含义与功能 （一）但书的含义：情节：危害 （二）功能： 犯罪定义的补充功能 构成要件解释的指导功能 （三）问题 可以直接根据但书宣告无罪吗？ 可以直接根据本文宣告有罪吗？ ;第二节 犯???的本质 一、关于犯罪本质的学说 二、法益的概念 三、法益的机能 （一）刑事政策的机能 （二）违法性评价机能 （三）解释论机能 （四）分类机能 （五）其他机能 ;四、法益的确定 第三节 犯罪的分类 一、犯罪的理论分类 （一）重罪与轻罪 （二）形式犯与实质犯：形式犯？ （三）自然犯与法定犯 区分标准多样性、流变性、相对性 对认定故意的意义 ;;;;;;四、犯罪构成符合性的判断 （一）概念的区分 （二）判断的方法： 第二节 犯罪构成要件 一、犯罪构成要件的含义 二、具体犯罪的构成要件 （一）确定原则 （二）确定方法 ;;;;;;;;;;;;;;;;;;; 风险减低理论：当结果是行为人为了防止另一更严重的结果发生而导致时，不可归责。 自我危险行为理论：结果的发生是由于被害人自己有意识投身进入的风险所实现时，即使行为人的行为与结果之间有因果关系，行为人也不承担责任。 （二）我国刑法理论上的学说 1.必然因果关系说 2.偶然因果关系说 3.事实的因果关系与法律的因果关系说 ;;;;;;;;; ;;;;;;;;;;;;;;;;;五、具体的事实错误：概念与学说 （一）对象错误： （二）打击错误： 具体符合说的观点 法定符合说的观点 （三）因果关系的错误 狭义的因果关系错误；事前的故意；构成要件的提前实现 ;; 一;;;（2）判断方法的主客观相结合 （3）判断标准的主客观相结合 行为人标准说与平均人标准说 先考虑平均人标准，再考察行为人标准 2.应当预见的内容是法定的危害结果 问题一：应当预见的程度: 应当产生不安感不等于应当预见危害结果 问题二：如何理解因为疏忽大意而没有预见 ;;;;;;;;;;;;;;;三、特殊正当防卫 （一）概念：与德国刑法规定的比较 （二）争论：必要性？可行性？ （三）适用： 1.不适用非暴力犯罪与一般暴力行为 2.行凶与列举的暴力犯罪的关系 3.对列举的犯罪并非一概适用特殊正当防卫 4.其他严重危及人身安全的犯罪 5.符合正当防卫的其他条件 ;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;(二) 未造成侵害结果的未遂与造成了一定侵害结果的未遂 (三)能犯未遂与不能犯未遂 所有的不能犯都是未遂犯吗？ 四、未遂犯与不可罚的不能犯的区别 （一）不能犯的概念 方法不能、对象不能、主体不能 （二）不能犯的学说 ;1.纯粹主观说：观点与缺陷 2.抽象的危险说：观点与缺陷 3.具体的符合说：观点与问题 4.客观的危险说：观点与问题 5.修正的客观的危险说：形形色色的说法 （三）本书的立场 通说及其缺陷：P300-301 私见及其理由： ;解决方法:客观的危险说 关键：危险的判断 将客观事实作为判断资料；进行一定抽象；站在行为时的立场；以客观的因果法则为依据 五、未遂犯的刑事责任 立法例：必减主义、同等主义、得减主义 我 国：得减主义 ;;;;;;;;;;;;;;;;间接正犯的性质:工具理论、事实支配理论 间接正犯的成立范围： .利用没有达到年龄或没有辩认控制能力的人 ..利用“死亡的工具” ...利用无故意的行为 ....利用他人的正当行为 .….利用被害人的行为 .…..利用有故意的工具—可能成立共同犯罪 问题:身份犯时,间接正犯是否必须具有身份? ;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;;减轻处罚的含义：低于法定刑判处刑罚： 减轻处罚的两种情形:法定减轻与酌定减轻问题如下: 有期徒刑的减轻处罚是否有格的限定? 能否减为其他刑种? 最低刑为单处罚金时如何减轻处罚? 可否不判处任何刑罚? 注意:不存在与减轻处罚相对的加重处罚 ;免除