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第十九章 刑罚的裁量制度 第一节 累犯 一、累犯的概念、种类 是指被判处一定刑罚的犯罪人，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的情况。 累犯分为一般累犯与特殊累犯。;; 2、前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当判处有期徒刑以上刑罚。这是构成累犯的刑度条件。 所谓“被判处有期徒刑以上刑罚”，是指人民法院最后确定的宣告刑是有期徒刑以上的刑罚。 所谓“应当判处有期徒刑以上刑罚”，不是指法定刑中包含有期徒刑以上刑罚，而是指根据犯罪事实与刑事法律，应当判处有期徒刑以上刑罚。 累犯的刑度条件，体现了将累犯限定于严重犯罪的立法初衷。; 3、后罪发生的时间，必须在前罪所判处的刑罚执行完毕或者赦免后的5年之内。这是构成累犯的时间条件。 所谓“刑罚执行完毕”，是指主刑执行完毕，不包括附加刑在内。主刑执行完毕5年之内又犯罪的，即使附加刑尚未执行完毕，仍可构成累犯。 所谓“赦免”，指特赦减免。此处5年的期限，对于被假释的犯罪人，应从假释之日起计算。; （二）特殊累犯 是指因犯特定之罪而受过刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，又犯该特定之罪的犯罪分子。 刑法典第66条规定：“危害国家安全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯危害国家安全罪的，都以累犯论处。” 这是关于危害国家安全累犯的规定。它具有如下构成条件：; 1、前罪与后罪都必须是特定之罪，即危害国家安全罪。这是构成特殊累犯的实质条件。 2、前罪被判处的刑罚和后罪应当判处的刑罚的种类及其轻重不受限制。即使前后两罪或者其中之一被判处或者应当判处拘役、管制或者单处附加刑，也不影响特殊累犯的成立。 3、前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后，任何时间再犯危害国家安全罪或毒品犯罪的，都构成相应的特殊累犯。换句话说，构成特殊累犯不受前后两罪相距时间长短的限制。; 三、累犯的刑事责任 刑法第65条规定，对于累犯“应当从重处罚”。 其一，对累犯必须从重处罚。 其二，对于累犯应当比照初犯、偶犯或其他犯罪人从重处罚。 其三，对于累犯从重处罚时，必须根据其所实施的犯罪行为的性质、情节和社会危害程度，确定具体应判处的刑罚。; 其四，对于累犯不适用缓刑和假释。这是刑法第74条、第81条作出的明确规定。 注意：刑法356条 “因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚”— 相当于特殊累。 ; 第二节 自首与立功 一、自首 （一）自首的概念和成立条件。 自首:是指犯罪分子在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为，或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行的行为。 据此，自首可以分为一般自首和特别自首。 ; 一般自首，是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。 特别自首，又称准自首、余罪自首或余首，是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行的行为。 一般自首具有如下构成条件： 1、自动投案. 其一，投案时间。 犯罪事实和犯罪人都未被发现; 犯罪事实被发现，但犯罪人未被发现;; 犯罪事实和犯罪人均被发现，但犯罪人未被采取强制措施; 总之,应是在犯罪人尚未归案之前。根据最高人民法院的司法解释，下列情况“视为自动投案”： a、犯罪人因特殊原因（伤、病、出差在外、减轻犯罪后果等）确实无法亲自投案，而委托他人代为投案或以书信、电报等方式投案，以后再到案的； b、经家属、亲友规劝，陪同归案的； c、司法机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的； ; ; 其二，投案意志。自动投案是犯罪嫌疑人犯罪后实施的具有“自动性”的行为，是基于其自由意志选择的结果。动机如何，不影响自动投案的成立。 其三，投案对象。其投案对象既可以是负有侦查、起诉、审判职能的公安机关、人民检察院和人民法院及其派出单位，也可以是犯罪嫌疑人所在单位、城乡基层组织和其他有关负责人。 其四，投案内容。投案内容表现为犯罪人必须自愿置于有关机关或个人的控制之下，接受国家的审查和裁判。 以上四个方面必须同时具备，才成立自动投案。; 2．如实供述自己的罪行。 首先，投案人供述的必须是犯罪事实。如果犯罪人只供述自己的次要的犯罪事实而回避主要犯罪事实，则不能视为自首； 其次，投案人所供述的必须是自己的犯罪事实； 再次，投案人所供述的犯罪必须如实； 最后，投案人供述犯罪事实必须主动。 自动投案和主动如实供述自己的罪行，是成立自首的必不可