二章合伙企业法.pptVIP

第二章 合伙企业;第一节 合伙企业概述 ;我国目前调整合伙的法律规范：一是民法通则中有关个人合伙及法人联营的规定，二是合伙企业法。《中华人民共和国合伙企业法》颁布于1997年2月，2006年8月进行了修改。本章内容主要是依据修订后的合伙企业法而撰写。　　合伙企业是指由自然人、法人和其他组织设立的组织体，包括普通合伙企业和有限合伙企业两种类型。普通合伙企业的所有合伙人对合伙企业的债务都承担无限连带责任，有限合伙企业则包括普通合伙人和有限合伙人，前者对合伙企业债务承担无限连带责任，后者则只以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 ;(二) 合伙的类型 1.民事合伙与商事合伙 2.个人合伙与法人合伙 3.企业型合伙与非企业型合伙 4.显明合伙与隐名合伙 5.普通合伙与有限合伙 6.一般普通合伙与特殊普通合伙 ;二、合伙的特征 1.合伙协议是合伙得以成立的法律基础 如果说公司是以公司章程为成立基础，那么合伙就是以合伙协议为成立基础。但公司章程与合伙协议在性质上有很大的不同。公司章程是公司组织和行为的基本准则，是公司的“宪法”，具有公开的对外效力，其功能主要是约束作为法人组织的公司本身，而合伙协议是处理合伙人相互之间的权利义务关系的内部法律文件，仅具有对内的效力，即只约束合伙人，合伙人之外的人如欲入伙，须经全体合伙人同意，并在合伙协议上签字。 ; 所以，合伙协议是调整合伙关系、规范合伙人相互间的权利义务、处理合伙纠纷的基本法律依据，也是合伙得以成立的法律基础，此即合伙的契约性。当然，合伙协议的订立方式既可以是书面协议，也可以是口头协议，但根据合伙企业法的规定，合伙企业的合伙协议应当采用书面形式。如果合伙人之间未订立书面形式的合伙协议，但事实上存在合伙人之间的权利义务关系，进行了事实上的合伙营业，仍然视为合伙。　　新修订的合伙企业法充分体现了合伙企业的自治性，突出了合伙协议的作用，大部分的规则都只是在合伙协议没有约定时才适用，如果合伙协议有不同或相反约定时均优先适用合伙协议的约定。 ;2.须由全体合伙人共同出资为前提 　出资是合伙人的基本义务，也是其取得合伙人资格的前提。与公司不同的是，合伙出资的形式丰富多样，比公司灵活，公司股东一般只能以现金、实物、土地使用权和知识产权四种方式出资，而合伙人除了可以上述四种方式出资外，还可以其他财产权利出资，如债权、技术等，也可以劳务的方式出资，只要其他合伙人同意即可。;3.合伙人共同经营、共负盈亏、共担风险。 共同经营是合伙不同于公司的又一特征，公司的股东不一定都参与公司的经营管理，甚至不从事公司的任何营业行为，而普通合伙人必须共同从事经营活动，以合伙为职业和谋生之本。 共负盈亏，共担风险，对外承担无限连带责任也是合伙与公司的主要区别之一。  ;４．合伙事务无授权部分合伙人执行 　５．合伙企业具有延续性 　　　合伙人的退出和死亡并不必然导致合伙企业的解散哈终止 ;三、合伙企业的法律地位;民法理论界对合伙企业的法律地位有三种学说： 第一种认为合伙企业不能成为民事主体，它只是各合伙人之间形成的契约关系，不具有团体性，不能享有民事权利能力和民事行为能力： 第二种观点认为合伙企业是独立于自然人与法人以外的第三民事主体： 第三，认为所有合伙企业不仅均具有主体地位，而且具有法人资格。 ;合伙企业是商品经济发展的必然产物，在法人制度以前是商品经济关系中唯一联合的商品生产经营形式，它顺应了商品生产者由独资走向联合的必然趋势，它以一种法律上的主体资格将长期存在于商品经济社会中，因此 ，合伙企业作为商事法律关系的主体地位是不容否认的。我们从现代法关于民事主体的理论看，也应赋予合伙企业的民事主体地位。谓民事主体，乃指能够参与民事法律关系，享有民事权利承担民事义务的人。 ;合伙企业能否具有主体地位，关键看能否以自己的名义参与民事法律关系。我们从对合伙企业的内外关系分析看，其具备相应的条件： 1、合伙企业具有相对独立的财产权，是其能够成为民事主体直接参加法律关系的前提和物质基础； 2、相对独立承担责任，首先以商事合伙的财产对外承担责任，然后才以个人的财产承担无限连带责任；　;3、意志和名义上，合伙企业的意志是合伙人的共同意志，有自己的商号，对外在商号的名义下进行相应的商事活动，和诉讼活动。从上述三个方面看合伙能够形成和表达自己的意志，支配自己的财产并享有权利和承担义务，具备参与民事法律关系的条件，应赋予主体地位。;但也不能过分强调这种“主体”的重要性而忽视了合伙的本质。合伙是合伙人为了共同的目的，基于彼此间的信任和依赖而组成的，其性质属于人的组合、信用的组合。作为一个企业，若要具备独立的法人资格，必须有脱离于其成员的独立的财产，并有区别与其成员的独立的意思表示来独立地