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比较法视野下的中西新法律传统
比较法视野下的中西法律传统;;1.中国
(1)法的涵义
灋;;;;;;;2.西方
在西语中,“法”的拉丁语是“Jus”。 “Jus”的基本含义有二:一指法(即法的整体);二指权利、正义、公平。
罗马有的法学家认为:;;;;二、中西法律传统的差异
(一)以权利为中心与以情理为中心;1 .西方
对权利的追求
(1)古希腊罗马时代:人与动物、财产的区分。
(2)近代:
《法国民法典》的封面
耶林:《为权利而斗争》
;;;;;2 . 中国:以情理为中心
“通情达理”-“不通情理”
中国 人的法观念是:
天理-人情-国法。;;;;;(二)个人本位与家国本位
1.西方
1776杰弗逊等起草了《独立宣言》。西方人设立国家的目的:保障人权。;2.中国
家国本位(团体本位?):观念(国家、孝悌)、制度(王朝的更迭)
结婚的目的、人生的意义。;(三)法治(或法制)的目标
追求权利的保障与
追求社会和谐与国家富强;1.西方人建设法治的目标就是个人权利的保障
不是国家的强盛
;2 .中国人对和谐的认识
《论语·学而》:“有子曰:‘礼之用,和为贵。’”;子曰:“听讼,吾犹人也,必也使无讼乎。”( 《论语·颜渊》 )
《大学》:“自天子以至于庶人者是皆以修身为本。”
《大学》的基本理论就是“修、齐、治、平”。;;;;;;;;;四、中西法律传统的现代价值
1.亲亲得相首匿
源于儒家孔子“父为子隐,子为父隐,直在其中”的思想。它是指亲属之间可以相互首谋隐匿犯罪行为,不予告发和作证;汉宣帝地节四年(公元前66年)下诏“自今子首匿父母,妻匿夫,孙匿大父母,皆勿坐。其父母匿子,夫匿妻,大父母匿孙,罪殊死,皆上请廷尉以闻。” 《汉书·宣帝记》
唐代之后,有“同居相隐”的法律规定。;大陆法系国家的法律多规定了亲属之间有拒绝作证的权利。
英美法国家在其证据法中对具有某种特殊关系的人与人之间,有免除作证的规定,即“特权关系”(privileged relations)。例如,美国联邦证据法规定的特权关系就包括了夫妻之间的秘密特权(marital privilege)。;;;3.老幼犯罪减免刑罚
西周:《礼记·曲礼》:“耄与悼,虽有罪不加刑焉”。八十、九十岁曰耄,七岁曰悼,这也就是说,八、九十岁以上的老人和七岁以下的儿童,即使其行为构成犯罪,也可以赦免。
;;4.情理原则
西汉的何武判遗产纠纷案
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