民法part1_2新.ppt

;王利明 杨立新 王轶 程啸 著 《民法学》 法律出版社 2005年版;参考书;郑玉波著 《民法总则》 台湾三民书局 1959 王泽鉴著 《民法学说与判例研究》（1-8） 中国政法大学版 1997 郑玉波著《民法物权》 台湾三民书局 1995 史尚宽著 《民法总论》 史尚宽著 《债法总论》 中国政法大学版 1997;/ / / / /;教学内容安排;第一章 民法概述; 民法是调整平等主体的自然人、法人和其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。 中文所称民法 法语为droit civil 英语为civil law 德语为Burgerliches Recht 日本用“民法”;民法概念的法系文化性和历史性民法是大陆法系文化的特有现象;第一章 民法概述;民法的调整对象;狭义民法的主要内容;第一章 民法概述;民法的特点;第一章 民法概述; 宪法 民事法律 国务院发布的民事法规、决议和命令 最高人民法院司法解释 国务院各部委制定的规范性文件（行政规章） 地方性法规 国家认可的民事习惯。 ; 民法渊源的理论与现行立法状况不一致： 第一、《民法通则》第6条：“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。” 据此 “国家政策”也成为民法渊源之一。; 第二、《民法通则》第142条第2、3款规定：“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。” 表明国际条约和国际惯例也是我国民法的渊源。; 第三，一般意义上的习惯（非国际惯例）经国家认可即成为民法的渊源，这在理论上已成共识，但在《民法通则》中并无佐证。《合同法》有体现。 结论：我国通行民法理论与现行立法之间并非完全协调一致。 ; 宪法作为民法渊源问题： 最高院2001年7月24日以法释[2001]25号公布了《最高人民法院关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的公民受教育的基本权利是否应承担民事责任的批复》，并宣布自2001年8月13日起施行。; 该批复给山东省高级人民法院称：“你院1999鲁民终字第258号《关于齐玉苓与陈晓琪、陈克政、山东省济宁市商业学校、山东省滕州市第八中学、山东省滕州市教育委员会姓名权纠纷一案的请示》收悉。经研究，我们认为，根据本案事实，陈晓琪等以侵犯姓名权的手段，侵犯了齐玉苓依据宪法规定所享有的受教育的基本权利，并造成了具体的损害后果，应承担相应的民事责任。” ; 郑州市中原区法院所谓借鉴英美法系的“判例”制度，规定审理同一类型的案件，法官应当参照先例作出裁决。基层法院的大胆变革引起了极大的争议。; 按其规定，“所谓‘先例判决制度’，是指把经过一定程序确认的生效判决作为‘先例判决’，指导今后同类案件的处理。建立该制度旨在强化审判委员会的指导作用，帮助法官正确使用法律，实现‘公正与效率’。”; 能成为“先例”的案例：新类型案件；具有一定代表性的案件；对审判技巧、运用证据、使用法律具有一定指导意义的案件；对本院审判工作具有一定指导意义的其他案件。 ; 该法院还规定：本院合议庭及独任审判员在审理同类案件时应当参照先例判决作出裁判。不参照先例判决裁决裁判的，应当提出理由并报请审判委员会讨论决定。; 该项规定，因为直接挑战了我国现行法律体系的运作机制，引起争议。因为按现行规定，司法先例没有约束力，法官对案件的裁判只能依据制定法的条文。 ; 最高人民法院的司法解释意见，是以个案意见和系统意见两种形式作出的，并根据司法解释的内容将其分为“批复”、“解释”和“规定”三种类型。 ; 我国已有适用民法基本原则作为法律依据的判例。《最高人民法院公报》1990年第3期公布了“莒县酒厂诉文登酿酒厂不正当竞争案”。山东省高级人民法院认为上诉人的行为“不仅违反了民法通则第4条规定的公民、法人在民事活动中，应当遵循诚实、信用原则，而且违反了第5条的规定，侵害了被上诉人合法的民事权益，依照民法通则第7条的规定，上诉人的这种行为，还损害了社会公共利益，扰乱了社会经济秩序，是不正当的竞争行为，必须予以制止。被上诉人由此遭受的损失必须由上诉人赔偿。” ; 台湾学者将“Principle of Law” 或 “Legal Principle”译作“法理”为依据，并进而将法理定义为法律之原理 。; 台湾省民法第1条 “民事，法律所未规定者，依习惯；无习惯者，依法理。” ;某法院在审理一行政案件中认为某地方性法规与国家法律相抵触。根据我国宪法和法律的规定