海外并购法律风险分新析.docVIP

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海外并购法律风险分新析

一切用数据说话 优质查律师、查企业、智能合同服务   中国企业海外投资并购具有高风险性。一方面,海外并购过程容易失利,如中海油洽购尤尼科公司被否,中国五矿集团收购诺兰达公司遇阻,海尔收购美泰克公司失败, HYPERLINK /601600.shtml \t _blank 中国铝业( HYPERLINK /601600.shtml \t _blank 601600, HYPERLINK /601600,guba.html \t _blank 股吧)收购力拓至今尚未获得澳大利亚政府的批准;另一方面,部分企业在完成海外并购之后并未实现其美好预期,如TCL并购法国汤姆逊彩电业务和阿尔卡特手机业务后亏损近40亿元、长虹集团收购荷兰ELECTRA INVESTMENT B.V.公司股权的案例,其结果均可谓不尽人意。   分析中国企业海外并购投资案例,中国企业实际面临的投资风险,除经济风险,如市场风险、财务风险和运营风险,政治风险,如战略风险外,还存在多方面的 HYPERLINK / \t _blank 法律风险,如知识产权风险、财务准则风险和环境保护风险等等。归纳总结这些法律风险,并拿出可行的解决方案,对于做好海外投资环境研究,强化投资项目的科学评估,为实施“走出去”战略服务,维护我国企业海外权益,具有建设性价值。   一、海外并购复杂的法律关系潜藏多种风险   跨国并购所涉法律关系复杂,涉及到的法律可能有公司法、证券法、反垄断法、劳动法、社会保障法、知识产权法、环境保护法、银行法、外汇管理法、会计法等。首先,海外并购直接受到不同国家或经济体的公司法、证券法和反垄断法这三类部门法规范:公司法对企业并购的规制注重于出资人(股东)、债权人和职工权益的保护,要求公司在并购时对债权人履行告知义务和偿债担保义务;证券法对企业并购的规制侧重于信息披露、正当程序和被收购方的公正待遇等;反垄断法对企业并购的规制则是强调在保护市场竞争的同时,促进企业并购的发展,要求企业合并不要对市场竞争造成实质性减少或创设、强化市场支配地位。其次,海外并购大量涉及环境保护法、知识产权法、劳工法、银行法、外汇管理法和会计法等。当这些法律不健全、歧视性执法或发生法律冲突,相关法律风险——一种因法律原因而给投资者造成损失的风险,就可能转变为一种现实危害,企业需要审慎应对。   实际经营中,企业跨国并购中存在的法律风险,根据智维律师研究,多达200多项。这些法律风险可从不同角度认识或识别。   (一)收购阶段与经营阶段的法律风险   海外并购投资的法律风险从接受东道国的外资并购审查开始,一直贯穿并购成功后对并购企业经营管理的全过程。在收购阶段主要是:对于资产收购而言,收购方会面临很多债权人,目标公司出售资产需要经过债权人的批准才能完成。而股权收购则需要收购方不仅继受目标公司的资产,也承担目标公司的债务责任和法律责任,风险的隐蔽性更大。   在经营阶段,收购方会面临来自环境保护、知识产权、劳工组织、公司治理、企业社会责任等方面的法律风险。例如,排放污水和废气要遵守当地环境法的规定;公司的治理要符合当地公司法或证券法的规定;在知识产权、合同管理、会计准则、税收、社会保障等方面都要遵循当地法律。我国企业由于缺乏这方面的经验,往往低估并购后的法律风险,从而导致并购后出现劳工、知识产权等纠纷。   法律风险通常在贸易政策、法律制度及规则的框架下运作,中国企业要顺利“走出去”,实现海外并购的战略目标,就必须“深入研究海外并购中法律风险的特征和具体表现,着重从以下四个方面建立健全风险的预警与预防机制:1.目标企业法律风险尽职调查;2.目标企业内部法律风险控制;3.并购合同法律风险控制;4.税收、环保、知识产权等潜在法律风险控制。   (二)法律不健全、执法不公和法律冲突风险   法律不健全的风险,表现为:并购东道国还没有形成一套有关外商并购投资活动的法律规范,投资者的并购活动缺乏法律保障,一旦出现问题或基于自身利益,东道国便可随意处置外国投资,因而可能使中方并购投资者遭受不应有的损失。   执法不公的风险,是对并购外资执法上实行歧视。这种法律风险对中国企业而言,可因政治或(和)文化偏见而产生。   法律冲突的风险,源于东道国的法律与国际法或国际惯例的冲突、东道国与投资者母国的法律冲突、两国间投资活动违背了第三国法律等几种情形。由于中国和东道国在知识产权、劳工法和环境标准等方面存在的较大差异,忽视这些差异会给企业带来意想不到的损失。   这三种形式的法律风险,可涉及海外投资的准入风险、各国会计准则的差异风险、环境保护风险、知识产权风险、劳工保护和安全生产风险等方面。而所有这些法律风险都会增大并购企业的投资风险。   二、海外并购法律风险源的识别   海外并购法律风险主要

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