略论刑法谦抑精神的新文化困境_以中国传统法律文化为视角.pdfVIP

2010年第 11期 黑龙江省政法管理干部学院学报 N o. 11 2010 (总第 86期 ) Journal ofH eilong jiang Adm in istrative Cadre Institute of Po litics And Law ( Sum No. 86) 略论刑法谦抑精神的文化困境 以中国传统法律文化为视角 张宇琛 (北京理工大学珠海学院 文法学院, 广东 珠海 519085) 摘要: 学界关于刑法谦抑问题的研讨 已相对 深入, 但刑法 谦抑的 精神在 中国法 制建设 中体现 得并不 尽如人 意。究其原因是与中国法 律传统文化有诸多不相融合的地方 导致的。这主要 体现在两 方面: 犯 罪圈大 小的划定 呈现出刑法泛化 的特点, 刑罚轻重的选择呈现出重刑化特点, 而这两方面都可以从中国传统法律文化中找到依据。 关键词: 谦抑; 泛刑化 ; 重刑 中图分类号 : DF 08 文献标志码: A 文章编号: 1008- 7966( 2010) 11- 0016- 03 刑法的谦 抑精神或称 刑法的谦抑 性, 在 当今中国 的刑 的第一层界定, 也就是对于 刑法补 充性或 不完整性 的通 俗 法学界已不是一个 生僻的 概念和范 畴, 中外学 者在刑法 谦 表达, 这就涉及关于 犯罪圈的划定问题, 在一个国家的社 会 抑性的问题上多有 著述, 虽然概 念的界 定与法 理的阐述 不 调控手段中刑事法律 手段能 否保持必 要的克 制, 尽 可能 少 尽相同, 但在基本问题 上还是 达成了相 对一致 的共 识。但 地干预市民生活, 必定与一 国历史 传承下 来的刑法 文化 传 是, 就刑法谦抑精神在中国刑法中的践行问题, 刑法谦抑精 统休戚相关。 神与中国刑法传统和 刑法文化的相融相克问题却鲜有深入 (一 ) ! 个人 ?概念被 消解在 ! 集体 ?、! 家族 ?概 念中 探讨。 地理环境虽然适宜农 业耕作, 但 是中国是 在石 器工 具 ! 刑法的谦抑性, 是 指刑法 应依 据一定 的规 则控制 处 时代就进入农业社会的, 生产力极端低下, 非但个人无法 独 罚范围与处罚程度, 即凡是适用其他法律 足以抑止某 种违 立生存, 即 便是以户为单位的 ! 小 集体 ?形 式也无 法有效 完 法行为、足以保护合法权益时, 就不 要将其规 定为犯罪, 凡 成农业生产, 因此在 一片土地上, 具有血缘关系的人联合 在 是适用较轻的制裁 方法足 以抑止某 种犯罪 行为、足以保 护