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第4章 物权的法律冲新突法
第4章 物权的法律冲突法;第一节 物之所在地法原则;二、物权关系适用物之所在地法的理论根据
(1)主权说
(2)法律关系本座说
(3)利益需要说
(4)方便说和控制说
注:中国有的学者认为,物权关系依物之所在地法,是物权关系本身的性质所决定的。
;三、物之所在地法的适用范围
最高院关于民法通则若干问题的意见
第186条规定:土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系,均应适用不动产所在地法律。
注:动产和不动产有时是可以互变的:
例如,果园中果树上的果实,挂在果树上时是不动产,但是如果采摘了下来,那就变成了动产。钢材水泥等是动产,但是用其做成了房屋,就变成了不动产
;四、物之所在地法适用的例外
(1)运送中的物品的物权关系一般适用送达地法或发送地法。(2)船舶、飞行器等运输工具之物权关系一般适用登记注册地法或旗国法。(3)外国法人终止或解散时有关物权关系一般适用法人属人法。(4)遗产继承目前主要有单一制和区别制 两种作法。
;物之所在地法的案例分析:肖永平P148
原告(一个英国富翁)在英国家中艺术品被,小偷在意大利将该艺术品卖给了第二被告(一个意大利人)。
第二被告把该艺术品送到英国,由第一被告进行拍卖时,原告在英国提起了对该艺术品的所有权诉讼。依据物之所在地之一的意大利法律,第二被告对该艺术品有合法所有权。
问:1、该案如何适用物之所在地法?
2、该案是否适用物之所在地法的例外?
3、如何理解“毒树毒果”和“善意取得”理论?
4 、中国对盗脏物是否适用善意取得制度?;5、如何平衡财产所有权的“静的安全”与财产交易的“动的安全”?
6、禁止“善意取得”是否必然维护财产“静的安全”?
补充知识点:“善意取得——意大利经验”
意大利政府为了减少汽车窃盗案件,特别立法对登记车辆排除善意取得,结果窃盗案件并未因此减少,窃盗集团除了把一部分赃车设法运往国外销售,国内不易脱售的则将车辆解体,仍可牟取利益,却反而带动了运输业和修理业等行业加入进销赃环节,最终,这项立法的目的性甚低。
注:中国应建立折中的赃物善意取得制度:
原则上否定赃物善意取得,但存在例外:
①赃物在特定的场所——拍卖行、公共市场或经营同类物品的商人处购得的,适用善意取得
②赃物是金钱或无记名证券时,适用善意取得
;五、中国关于物权法律适用的规定
(一)《民法通则》规定:不动产的所有权,适用不动产所在地法
(二)最高院关于民法通则若干问题的意见规定:不动产的所有权、 买卖、 租赁、抵押、使用等民事关系,均适用不动产所在地法
(三)《海商法》
船舶所有权——船旗国法律
船舶抵押权——船旗国法律+原船舶登记国法律
船舶留职权——中国海商法没有规定
船舶优先权——法院地国法
;1.船舶所有权——适用船旗国法律
⑴船旗登记的类型:
严格登记:发展中国家多采用,例如中国。
开放登记(方便旗船):巴拿马、利比里亚、
洪都拉斯、塞浦路斯
半开放登记:多为发达的国家采用,例如英国。
;⑵船舶所有权登记的效力
《海商法》第9条:船舶所有权的取得、转让和消灭,应当向船舶登记机关登记,未经登记的,不得对抗第三人。船舶所有权的转让,应当签订书面合同。
在司法实践中,何为“第三人”存在争议。
张某船舶买卖未登记 王某 租用合同 李某 船员雇用合同 赵某
死亡船员赵某的亲属对三人提起诉讼
问:张某是否承担责任?
一审:大连海事法院判决张某不承担责任。
二审:辽宁省高级人民法院判决张某承担责任。
;关于“不得对抗第三人”存在三种观点:
第一种观点:
“第三人”应当为船舶物权变动当事人以外的
任何人,即广义第三人说
第二种观点:
“第三人”应当限为善意的第三人,即限制
说,要求第三人对船舶物权变动不知情
第三种观点:
“第三人”应当限为与船舶有系争关系的善意的第三人,即具有船舶物权或类似权利的人
;2.船舶抵押权——船旗国法律+原船舶登记国法律
《海商法》第16条:船舶共有人就共有船舶设定抵押权,应当取得持有三分之二以上份额的共有人的同意,共有人之间另有约定的除外。船舶共有人设定的抵押权,不因船舶的共有权的分割而受影响。
课堂练习:
甲、乙、丙、丁共有一艘轮船,甲占该船70%份额。现甲欲将该船作抵押向某
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