第2章律师代理仲裁诉讼中的工作.docVIP

第二章 律师代理仲裁诉讼中的工作 00：42：20程序：一裁两审，仲裁前置。 2009年上半年仲裁委劳动争议案件累计40523件同比增长131%，超过2008年全年案件量的80%。申诉金额超过10个亿，调解率达49%。北京一审法院受理13900件，比同期上升57%。二审4528件，二审案件比同期上升109%。 第一节 劳动仲裁 一、劳动争议仲裁的概念 劳动争议仲裁，是指劳动争议仲裁机构对劳动争议当事人自愿申请仲裁的劳动争议，依据法律规定、双方当事人的约定，通过劳动争议仲裁程序，居中进行公断或调解，并做出对双方当事人都有约束力的裁决的一种处理劳动争议的方式。 二、劳动争议仲裁的性质 1. 劳动争议仲裁机构的性质 （1）准司法性； 法院是“八路”，仲裁是“土八路”。 （2）行政性：劳动行政部门人员占多数。 2. 劳动争议仲裁行为的性质：劳动争议仲裁委员会不能作为行政被告。 3. 劳动争议仲裁裁决的效力：对裁决不服的当事人，可以在法定期间及法定情形出现时向人民法院起诉或申请撤销。 三、 劳动争议仲裁委员会的组成 1. 三方原则：劳动行政部门代表、工会代表、企业方面的代表组成。 2. 组成人员必须是单数 3. 三方组织各自选派 仲裁员资格： （1）曾任审判员的； （2）从事法律研究、教学工作并具有中级以上职称的； （3）具有法律知识、从事人力资源管理或者工会等专业工作五年的； （4）律师执业满三年的。 四、劳动争议仲裁委员会的管辖 1. 地域管辖：劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议 2. 级别管辖：仲裁的级别管辖仅仅是划分权限的需要 如2009年4月1日开始北京市劳动争议仲裁委员会管辖下列劳动争议案件： （1）用人单位注册地及劳动合同履行地位于东城区、西城区、崇文区、宣武区、海淀区、丰台区、朝阳区和石景山区，注册资金在壹仟万美元以上(或者相当于壹仟万美元以上)的中央、市属单位与外商合资、合作企业和外商独资企业(含港澳台合资、合作和独资企业)的劳动争议案件； （2）在全市有重大影响的劳动争议案件； （3）市劳动争议仲裁委员会认为应当受理的劳动争议案件。 3. 移送管辖：仲裁委员会在受理案件后，发现该案件不属本委管辖，而将案件交给有管辖权的仲裁委管辖。 4. 指定管辖：仲裁委员会之间对案件管辖权发生争议，由共同的上一级仲裁委员会主管部门指定仲裁委员会管辖。 注意：《调解仲裁法》第21条规定，劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。 五、劳动争议仲裁参加人 1. 仲裁当事人 2. 共同当事人 （1）劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。 （2）发生争议的用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销以及用人单位决定提前解散、歇业，不能承担相关责任的，依法将其出资人、开办单位或主管部门作为共同当事人。 3. 第三人：是自己申请参加或者仲裁委通知参加，处理结果将影响到第三人的权利义务。 4. 代理人 （1）法定代理人； （2）指定代理人； （3）委托代理人：律师不能以公民身份代理。 六、劳动争议仲裁委员会受案范围 《调解仲裁法》 第2条：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。” 注意：北京市劳动和社会保障局北京市高级人民法院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要 1. 根据《劳动争议调解仲裁法》、《社会保险费征缴暂行条例》、《社会保险稽核办法》、《劳动保障监察条例》及我市的仲裁和审判实践，对于社会保险争议的受理应遵循以下原则： （1）用人单位未为劳动者建立社会保险关系、欠缴社会保险费或未按规定的工资基数足额缴纳社会保险费的，劳动者主张予以补缴的，一般不予受理，告知劳动者通过劳动行政部门解决； （2）由于用人单位未按规定为劳动者缴纳社会保险费，导致劳动者不能享受工伤、失业、生育、医疗保险待遇，劳动者要求用人单位按照相关规定支付上述待遇的，应予受理。 （3）用人单位未为农民工缴纳养老保险费，农民工在与用人单位终止或解除劳动合同后要求用人单位赔偿损失的，应予受理。 2. 因用人单位迟延转档或将档案丢失，劳动