《企业并购解决之道》笔记(四).docx

企业合并实务操作要点解析（253） 股东权益的合并被合并企业的资产交割 换股实现的企业合并实务操作要点 换股对象的确立 关于换股对象的确立，主要理解被合并企业哪些股东的股权可以列为换股的范围，以及将这些股东的权利列入换股对象的法定程序。 列为换股对象的范围 吸并方持有的被合并企业股权、被合并企业持有吸并企业股权、在股东会议上对企业合并投反对票的股东股权三种 关于吸并方持有的被合并企业股权的情况（发生在控股母公司与子公司之间） 吸并方所持有的被合并企业的股权，无法进行换股操作，也没有必要进行换股操作，其持有的股权随着被合并企业的解散而依法注销。（吸并方对被合并企业的股东权益，由于被合并企业的全部资产随着吸收合并而转移至吸并企业，被合并企业依法解散，这相当于吸并方基于企业合并行为而收回了投资） 关于被合并企业与吸并企业交叉持股股权及被合并企业单方持有合并企业股权的情况： 母公司与子公司交叉持股的情况，在我国现行制度下不具有操作性，并且还有可能触发监管的红线。 在公司之间相互交叉持股的情况下，吸并企业持有的被合并企业股权，在被企业合并解散后直接注销，无需进行换股操作。被合并企业持有吸并企业的股权，因被合并企业将在企业完成后依法解散，其也无法转换成对吸并方的股权。在这种情况下，被合并企业的股东权益在得到适当处理之后，被合并企业所持有的吸并企业的股权，可以按照《公司法》第142条的规定，由吸并企业进行回购后依法注销，也可以不经过回购程序而在被合并企业解散的同时予以注销（在这种情况下，相当于被合并企业所持有的吸并企业权益随着企业合并一并转移至吸并企业，被合并企业所持有的股权被吸并企业依法继承，所继承的股权为本公司的股权，应当依法注销。） 关于在股东会议上对企业合并投反对票的股东股权。 对于在股东会议上明确反对企业合并并且明确表示要求公司进行股权收购的股东，不得强制进行换股操作；对上市公司展开的企业合并活动，如以依法可以转让的证券支付收购价款的，并且上市公司的股东选择了现金方式，这种情况下也不能强制进行换股操作。 股东的权利列入换股对象的法定程序（换股申报） 确认程序包括两个层面的内容：其一、采取换股吸收合并的方案，必须经过股东会议的审议程序，获得有效通过；其二、股东以有效的方式向吸并公司明确表示同意按照股东会议审议通过的换股方案进行换股操作。 换股价格及换股比例的确定（256） 为了顺利推进企业合并方案的实施，吸并企业往往都会在资产评估基础上确立的股权价格给于一定比例的上浮。 换股价格及换股比例的形成机制 关于非上市公司的每股定价确立机制（评估价+上浮） 关于上市公司的每股定价确立机制 上市公司发行股份换取目标公司的股权，应该以吸并公司董事会审议通过吸收合并决议的公告日（一般为通过决议的次日）为“定价基准日”，董事会决议公告日前20个交易日公司股票交易均价为“决议公告日前20个交易日公司股票交易总额”除以“决议公告日前20个交易日公司股票交易总量”的余数。 换股价格及换股比例的调整机制 如果被合并企业在吸收合并完成前发生派息、送股、资本公积转增股本等除权除息事项，则换股价格需要做相应调整。 换股价格及换股比例引发的纠纷问题 在上市公司针对非上市公司的企业合并中，换股价格及换股比例是最容易引发纠纷的环节，主要原因是上市公司的股票价格是市场充分竞争后的结果，一般都会具有较高的市盈率，而非上市公司的股权流通性较差，其股权的价值主要反映了企业净资产价值及企业未来3年的利润增长预估情况。在进行换股操作时，上市公司较高的股票价格会和非上市公司的股票价格形成对比，这可能会给被合并企业中小股东产生较大的心理落差，如果处理不当就容易引发纠纷。 除此之外，被合并企业内部治理结构不完善，加之大股东与中小股东的矛盾长期得不到化解，也非常容易在企业合并的正式实施阶段集中爆发。 中小股东以换股价格及换股比例不合理为理由进行维权是很难的，除非能够有直接证据证明评估机构有明显的渎职行为或所交易的资产有重大缺陷。大量案例证明，中小股东最终还是将因估值所引发的争议转向了操作程序上，也就是合理的利用规则，给控股股东的重组行为制造障碍，逼迫大股东与其展开谈判，以此达成特定的利益述求。 换股的操作方式（263） 换股操作的本质，实际上就是同意企业合并的被合并企业股东的股权折算转换成对吸并企业的持股。 增资或发行股票 根据吸并企业与被合并企业的资产评估情况，在确立了吸并企业和被合并企业所持股权的换股比例与换股价格后，吸并企业面向被合并企业的股东增资或发行股票。成功增发或发行以后，被合并企业的股东取得对吸并企业的股权，原在被合并企业的股东权益合并至吸并企业。 《证券法》规定：收购行为完成后，收购人与被收购公司合并，并将该公司解散的，被解散公司的原有股票由收购人依法更换。但