培训备忘-建筑工程纠纷.docVIP

PAGE  PAGE 15 陕西知本律师事务所 Shaanxi Zhiben Law Firm 陕西省西安市高新区科技路195号世纪颐园A座21层 邮编:710075 电话：（8629 传真：（8629网站： HYPERLINK  E-mail: law@ 敬示: 本文件及所载信息仅用于知本所内部学习培训用途，所涉及的商业秘密等均受法律保护。未经知本所明确同意而复制、扩散本文件属侵权行为，本所保留向侵权人追究法律责任的权利，侵权人应承担全额赔偿责任。 律师工作备忘 （关于建筑工程纠纷案例研讨培训） 陕知律备字第（培08003）号 案情经过 A分公司擅自收购加油站 2004年， 某总公司A分公司在未经授权、未履行任何报批手续情况下，擅自委托几个自然人垫资进行座加油站委托建设项目。2005年，A分公司的上级公司鉴于项目严重违规、风险巨大，决定暂停项目。11月11日，A分公司仍擅自与几个自然人签署《资产转让合同》，并将合同签署日期倒签为11月4日。2005年，上级公司屡次下文明令其停止擅自委托建设。 A分公司在上级公司屡次下文明令其停止擅自委托建设的行为后，A分公司仍继续进行座加油站的委托建设；2005年11月，在上级公司发现加油站已经建成，明令A分公司不予接收后，A分公司仍擅自接收了加油站。其后发现部分加油站资产存在质量严重不合格、证照不全、部分加油站属报废油站，至今无法运营等情况。 某总公司为国有企业。A分公司营业执照的营业范围没有加油站建设、收购或投资的范围。加油站的《谈判纪要》中表明：合同的签订最终须经A总公司批准。 几个自然人以A分公司名义取得立项、规划等手续，并将土地、房产证件直接办理至A分公司名下。 《资产转让合同》之“11.2 乙方未按照约定的期限履行义务，超过45日，甲方有权单方解除合同”。 《资产转让合同》之“12.1.2 乙方违反本合同第10条规定的承诺义务时，应向甲方支付合同总价款0.5%的违约金，如给甲方造成损失的，还应承担赔偿责任”。 《资产转让合同》之“2.2甲方按照下列条件向乙方支付价款： 1）乙方在2005年11月20日前将土地???用权过户到甲方名下，甲方在受到经贸委批复、土地使用权证、规划两证一书、消防验收意见书、建委验收报告、开工许可证、质检报告后20日内支付260万元，付款同日甲方进站进行交接。 2）乙方应在2005年12月20日前办理（提供）完毕有关证照，包括成品油零售经营批准证书、化学危险品经营许可证、环境保护许可证、加油机和油罐鉴定证书、计量合格证以及其他应备证书等，每逾期一天甲方有权对乙方处以5000元/天的罚款。 4）根据本合同的约定，乙方已向甲方交付了全部协议资产及办理完毕全部证照（包括加油站工商营业执照、税务登记证、组织机构代码证、房屋所有权证书）后20日内甲方向乙方支付**万元”。 《资产转让合同》之“4. 证照办理及移交”，对方负责办理全部手续。 《资产转让合同》之“8.2 乙方按照本合同规定的时间和方式向甲方交付证照并办理证照变更等手续”。 《资产转让合同》“11.3乙方违反约定或其承诺及保证条款，使甲方无法接管加油站或接管后无法正常经营，甲方有权单方解除本合同”。 《资产转让合同》之“2.3 乙方应保证协议资产符合以下条件：2）协议资产及所有设备、设施（及）隐蔽工程无质量问题。 《资产转让合同》之“5.2 乙方保证协议资产的完整和质量符合要求”。 上述条件，对方未能全部依约履行。 对方未取得《竣工验收备案表》 谈判未成功，自然人起诉 自然人以《资产转让合同》为依据，坚持按合同的价格和违约金付款，无法达成一致。2007年，自然人起诉A分公司。要求A分公司给付转让加油站款数千万元并赔偿损数百万元、承担诉讼费用。 本所律师代理A分公司应诉。 案情法律分析 合同是否有效？ 意见1：有效。 理由：合同已经签署，并已经实际履行。加油站已经接收并投入运营超过1年多。 意见1：无效。 理由一：A分公司无合法授权，其超越授权范围签约的合同无效 A分公司作为A总公司的派出机构，其民事行为能力仅仅限于经营范围和上级授权。 分公司在营业范围内（工商营业执照上的记载为准）的经营活动视为其已得到公司授权，产生的后果由公司承受。 在以下前提下（任一条件满足即可），A分公司签订的《资产转让合同》成立并生效： A分公司有关于建设加油站的授权； A分公司营业执照中“营业范围”栏记载有加油站建设或收购。 如果上述条件无一满足，则合同无效。经查阅A分公司营业执照，A分公司的营业范围没有加油站建设、收购或投资的字样。 根据《民法通则》第五十