湖南大学研究生入训魔考试专业课0607答案.doc

08年答案专业综合一（含民法、刑法） 一、名词解释﹙每题4分，共20分﹚ 1、? 物权的排他效力：是指同一物上不得成立两个所有权或成立两个内容相互矛盾的物权。﹙2分﹚主要体现在：一物不能二主；同一标的物上不得有其他同样以占有为内容的限制物权存在。物权的排他效力有强弱之分。﹙2分﹚ 2、? 授权行为：又称“委托授权”，即被代理人向代理人授予代理权的意思表示。﹙2分﹚可以用书面形式，也可以用口头形式进行，但法律规定必须用书面形式的，则应当以书面为之。﹙2分﹚ 3、? 除斥期间：又称预订期间，是指法律规定某种权利预定存在的期间，权利人在此期间不行使其权利，预订期间届满，便发生了该项权利消灭的法律效果。﹙3分﹚除斥期间不同于诉讼时效。诉讼时效是可变期间，可以中断、中止或延长，而除斥期间为不变期间。﹙1分﹚ 4、? 隐私权：是指自然人享有的私人生活安宁与私人信息秘密依法受到保护，不被他人非法侵扰、知悉、收集、利用和公开的一种人格权，而且权利主体对他人在何种程度上可以介入自己的私生活，对自己是否向他人公开隐私以及公开的范围和程度等具有决定权。﹙4分﹚ 5、? 扶养：是指一定亲属间在经济上相互供养的法定义务。﹙1分﹚广义的扶养泛指法定亲属间的供养责任，并无不同身份的区分。﹙1分﹚狭义的扶养是指夫妻和兄弟姐妹等平辈间相互供养的责任。﹙1分﹚我国《民法通则》对扶养采广义的解释。﹙1分﹚ 一、简答（每题10分，共30分） 1、? 违约责任的概念。﹙2分﹚ 　　缔约过失责任的概念。﹙2分﹚ 违约责任与缔约过失责任都属于合同法上的责任，都与合同有关，但二者性质不同，其区别主要有： （1）?????? 违约责任是因违反有效合同而产生的责任，它以合同关系的存在为前提条件;而缔约过失责任则通常适用于合同订立过程中及合同因不成立、无效和被撤销的情况下所产生的责任。﹙2分﹚ （2）?????? 违约责任是违反合同债务所产生的责任，合同债务主要是约定义务；而缔约过失责任是违反先合同义务所产生的责任，先合同义务是法定义务。﹙1分﹚ （3）?????? 违约责任一般适用无过错责任原则，例外适用过错责任原则；而缔约过失责任则适用过错责任原则。﹙1分﹚ （4）?????? 违约责任可以由当事人约定责任形式；而缔约过失责任只是一种法定的责任，不能由当事人约定。﹙1分﹚ （5）?????? 违约责任通常要求赔偿期待利益或履行利益的损失；而缔约过失责任中，当事人只能根据信赖利益或固有利益的损失要求赔偿。﹙1分﹚ 2、? 答：侵权责任的抗辩事由的概念。﹙2分﹚ 侵权责任的抗辩事由的特征。﹙2分﹚ 侵权责任的抗辩事由主要包括： （1）?????? 依法执行职务 （2）?????? 正当防卫 （3）?????? 紧急避险 （4）?????? 受害人同意 （5）?????? 不可抗力 （6）?????? 其他，如自助、受害人发故意、第三人的过错、意外事故等。 对前5种进行简要阐述，从概念、特征着手。﹙共6分﹚ 3、? 答：物权请求权的概念。﹙2分﹚ 物权请求权的特点：﹙1分﹚ （1）是一种基于物权而产生的、保护物权的请求权。 （2）是与物权不可分离的。 物权请求权的种类： 我国现行法上的物权请求权包括排除妨碍请求权、返还原物请求权和消除危险请求权。至于是否包括恢复原状请求权，则有肯定说和否定说两种观点。本人赞同肯定说。﹙1分﹚ 种类：（1）排除妨碍请求权。其含义。 （2）返还原物请求权。其含义。返还原物请求权的产生或行使以原物存在为前提。 （3）消除危险请求权。其含义。消除危险请求权的内容是排除可能会发生侵害的因素，并要求采取措施防止侵害于未然。 （4）恢复原状请求权。其定义。恢复原状请求权的行使以被损坏的标的物有恢复的可能为条件。﹙每一要点1.5分﹚ 三、论述﹙25分﹚ 答：关于合伙的民事主体地位，学界主要有两种观点。一种观点认为合伙不具有民事主体资格，它只是自然人、法人进行民事活动的特殊形式；另一种观点认为合伙具有民事主体资格。﹙1分﹚笔者赞同后者，理由如下： （一）?? 现代合伙已不再是一种单纯的合同关系，而具有了团体的属性。 其团体属性主要表现在： （1）合伙人格的相对独立性； （2）合伙财产的相对独立性。 （3）合伙利益的相对独立性。 （4）合伙民事责任的相对独立性。 （二）能够独立承担民事责任不是社会组织取得民事主体资格的决定性条件。 （三）合伙能否取得民事主体资格取决于其在社会经济生活中的地位与作用。﹙每一大的要点8分，要用自己的语言对要点进行扩充﹚ 刑法 ?? 一?????? 名词解释（每题4分，共16分） 1、? 牵