10法本宪法6要点.pptVIP

第五章宪法解释与适用;一、宪法解释的含义 二、宪法解释与宪法适用 三、宪法解释的种类 四、宪法解释的原则 五、中国大陆的宪法解释与宪法适用;第一节、宪法解释的含义 一、宪法解释之理解 （宪）法解释： 近代：“立法者原意的再现（复原）” ——萨维尼（1779－1861） 现代：“媒介行为”，对法条之意义（内涵）的阐明与精确化 ——拉伦茨 后现代：“作者死了”，意义重构。 ——巴尔特、福柯 ;宪法解释是一定主体（宪法规定的解释机关及其以外的个人或组织）对宪法内容、含义及其界限所做的一种说明。;二、宪法解释的性质 （一）三种学说 主观说 客观说 折中说 （二）（宪）法解释： 受法条文字约束，但不是文字游戏；可重构规范意义，但又受规范原理约束。 ;例 ：2002年“西安黄碟案” 本是当事人Z所经营的诊所，同时也是夫妇二人新婚住所。警方：“马上派出4名民警前去 调查”、强行入室、殴打、抓人、实施刑拘、报请、逮捕。 “中华人民共和国公民的住宅不受侵犯” （宪法A39）;三、宪法解释的重要作用 1、条文意义的明确化 2、漏洞补充 3、适用的必要条件 4、宪法发展（继续形成）的重要途经 5、促进宪法（解释学）学的发展 ;第二节 宪法解释与宪法适用 一、何谓宪法适用？ ▲狭义的宪法适用 ▲广义的宪法适用 ;（一）狭义的宪法适用 1、含义 ▲司法机关将宪法适用于个案作出判断（宪法判断）的活动。 ＝“宪法的司法化”？ ＝宪法的司法适用 ;2、各国宪法的司法适用之一般方式（结构） （1）主要通过对宪法条文的解释，判断适用于个案中的某部立法是否违反了宪法的该当规范（如在刑事案件中）。 （2）在少量案件中，有可能通过解释并引用宪法条文，对涉诉个案中的行为进行司法判断（如在部分的行政诉讼案件或民事案件中）。;3、宪法适用的特征 (1)引用宪法条款，并解释宪法条款。 (2): 第一个只是形式性特征，而非实质性特征。 实质性特征在于：将案件中所适用的下位法规范或案件中的事实行为与宪法条款的解释命题相比照，作出是否违宪的判断。 ;4、宪法的司法适用之条件（2个） （1）、宪法规范可以作为裁判规范 ▲英语中：justiciability，宪法的“可诉性”？? ——宪法的司法上的可适用性 ▲大多成熟的立宪国家：经过运用宪法解释，宪法中的大多条款可作为裁判规范。 （2）存在相应的特定制度 ▲违宪审查（宪法审查）制度、违宪审查的司法化（宪法诉讼） ▲代表性国家：美国、德国等。 我国目前不存在该制度。 ;思考： 我国有没有“宪法适用”？ 如有，体现在哪里呢;（二）广义的宪法适用 ?几乎等于宪法实施的具体形态，还包括除了狭义的司法适用之外， （1）适用于个人的权利救济； （2）适用于国家机构的组织与运作； （3）适用于国家和社会基本制度的运作； （4）适用于作为立法和政策制定的依据等。;二、宪法解释与宪法适用 1、密不可分的关系 2、典型体现在狭义的宪法适用之中 例如： 格里斯沃尔德诉康涅狄格州（Griswold v. Connecticut）案（1965年）;?1、案由 康州一部反避孕的法律（1879年）明文规定禁止夫妻使用避孕用具，违者罚金50元以上，或处以60天到一年的监禁。提供帮助或建议的，也将作为主犯论处。 一名医生和一名耶鲁大学医学教授被判处罚金100元，州上诉法院维持原判。 2、本案上诉：联邦最高法院 ?理由：侵犯了人民宪法上的权利，为此违反了宪法，应该无效，当事人无罪。? ?但美国宪法上没有明文规定避孕的自由。 ;3、联邦最高法院的判决 ?康州的该部州法违宪，因为根据这样规定，政府就得去窥视人家夫妻的卧室，而这就侵犯了他们的隐私权。但宪法上也没有规定隐私权。 判例中提出：“伴影理论”（the Penumbra theory） ?宪法中明文规定的权利体系拥有一种“伴影”（penumbra），这种伴影是由那些被保障的部分“放射”（emanate）出来的，而一些重要的但没有被明示规定的权利类型，就处在这个伴影圈之中，为此也必须予以保障。 ; 道格拉斯大法官说：“权利法案所开列的保证书有自己的伴影圈，它的形成来自支撑权利法案存在与主旨的保证条款的放射”，而在那种“伴影”之中，则存在“隐私环带”（zone of privacy）。 至于所谓的“伴影”和“隐私环带”究竟体现在那些宪法条款中，为了从实证的意义上证明这一点，他就举出了宪法修正案第9条以及第14条。 ;第14条修正案中的正当法律程序条款：“任何州未经正当法律程序（due process of law），不得剥夺任何人的生命、自由或财产（life,liberty,or property）”。 liberty的解释：此后，除了上述案例中所说的避孕权之外，还解释为还含有堕胎自由、同性