侵权责任本质论——兼论quot;绝对权请求权quot;之确立.pdfVIP

第 21 卷第4 期(总第 124 期) 2007 年 7 月 当代法学 July ,2007 Contemporary Law Review Vol ,21 ,No.4( Ser.No.124) 侵权责任本质论 ……兼论绝对权请求权之确立 曹险峰 (吉林大学法学院，吉林伏春 130012) [摘 要〕我国民法中的侵权责任与其他大陆法系国家民法中的侵权责任内涵不同，其把本应属 于物权请求权的内容也纳入到侵权法的调黯拖闹。如此创新并无理论基础，也造成了适用上的烟乱。 将停止侵害、排除妨害、消除危险和返坯财产等阳为物权请求权制度内容，并进而确立人格权请求权 与知识产权请求权，还债权资任以摘害赔偿责任的本来回目是弥补缺陷最佳的方案。 [关键词]侵权责任;物权请求权#绝对权请求权 [中朋分提号] D9 13 [文献标识码] A [文章编号] 1003…4781 (2007) 04一0072-6 [收稿日期] 2007 … 03-25 [作者简介]曹险峰(19于5…) .男，吉林*春人，吉林大学法学院讲师、法学博士、吉林大学法 学院民法典研究所/比较民法研究所研究人员。 《民法典(草案)))第八编第四条规定系比照《民法调则》第 134 条之一贯思想，将传统大 陆法系国家民法中物权请求权的内容作为侵权责任的承担方式。这种做法不仅元助于司法实践， 还会造成理论上的油乱，更不利于对受害人权益的保护。本文试分析之。 一、问题在所在一一现有侵权责任规定之不足 由于我国民法中关于侵权责任的规定主要来源于大陆法系罔寨民法中的相关规定，所以对侵 权责任的内涵进行历史溯源，并将我罔法上侵权责任与大陆法系剧家关于侵权责任的规定做对 比，是十分有必要的。 (一)其他国家、地区民法中侵权责任的内涵 大陆法系侵权行为概念，直接源于罗马法的私犯概念。在罗马法，私犯是指行为人使人蒙受 损害的违法行为，行为人负损害赔偿的责任，对被害人给付金钱。 [lJ (P781 一783) 在法国， 大多数学者根据《法国民法典》第 1382 条规定，认为侵权行为就是一种损害赔偿的责任。 [2J (P7) ((德国民法典》对侵权行为的规施与法罔法对侵权行为的规定不同，其系折衷于个别列举 方式与一般概括原则之间，采取了三个基本侵权类型， {ê.皆指损害赔偿责任。针对我国台湾地区 民法的规定，我国台湾地区学者谓，侵权行为者，因故意或过失侵害他人之权利，应负损害 赔偿责任之谓也。 [3J CP225) 日本学界也认为，所谓侵权行为，就是当某人珑法侵害他人的 • 72 • 权利或利益给他人造成损害时，使加害者负扭应该赔偿受害者损害的债务的制度。 [4J (P2) 通过考察其它大陆法系国家民法典和我国台湾地区民法，可以发现，自罗马法以来，在 大陆法系，侵权行为始终是作为债的发生根据，与损害赔偿紧密联系在一起的。同时，就英美法 而亩，侵权责任也一般被理解为损害赔偿责任。如英罔学者温菲尔德 CWinfield) 认为侵权 责任基于违反法律预先确定的义务阳产生;这种义务对人们普遍适用，对它的违反是可以通过追 索待定损害赔偿的诉讼闹得到矫正的。[5J CP411-412) 我国有学者在考察英荧法系与大陆法 系关于侵权行为概念的共性和差异时指出:两大法系虽然对侵权行为的具体称谓不同，但是在 法律结掏上有许多共同点:…(的侵权行为的后果不是一般的遵义批评，也不是刑罚惩罚，而 是一种债权债务关系一损害赔偿。 [6J (问一的 可见，侵权责任是损害赔偿责任已经成为两大法系的共同特征。 (工)我国法中侵权责任的内涵 根据我国《民法通则》第 106 条第 2 款和第 3 款，侵权行为是指行为人由于过错侵害剧家、 集体的财产，侵害他人财产、人身，依法应当承担民事责任的行为，以及虽然没有过错，但法律 特别规定