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三法国的法则区别说
第三章 国际私法的历史;第一节 国际私法的萌芽;第二节 法则区别说时代;一、意大利的法则区别说;巴托鲁斯 “国际私法之父”;关于继承的冲突,可分为两种情况?1)无遗嘱的继承依物之所在地法;(2)关于遗嘱执行的方式,依行为地法
物权,依物之所在地法
诉讼程序,依诉讼地法
巴尔多
主张取得权利和为法律行为的能力,应当受当事人的
住所地法支配,而不应适用出生地法
关于继承,认为所有关于继承的法则都是物的,并应
重视死者的意图
;不动产由长子继承
长子可继承不动产;影响和评价;二、法国的法则区别说;评价;达让特莱;评价;三、荷兰法则区别说;胡伯三原则(国际礼让说);影响及评价;意、法、荷法则区别说对国际私法立法的影响;第三节 近代国际私法;关于人的身份本座的确定
住所是人的归属之处,所以人的身份能力应以
住所为本座,适用住所地法
关于物的本座的确定
物是可感知的,且必占据一定空间,所以物的所在地
是物权关系的本座,适用物之所在地法,不分动产和不
动产
关于债的本座的确定
债本身无形状、无场所,须从其发展的自然轨迹中寻
一有形现象,将债的本质附属其上。履行是债的本质,
所以履行地是债的本座,适用履行地法
;关于继承的本座的确定
继承的本质在于财产所有者去世时,将财产以
转给他人。这种关系与死者直接有关,应适用死
者死亡时的住所地法
关于家庭的本座的确定
婚姻本座法应是作为一家之长的夫之住所地法
亲权本座法应是子女出生时父的住所地法
监护的设立应是监护人的住所地法
;关于法律行为的方式的本座的确定
适用“场所支配行为”原则,行为完成地或实施
地法为本座法
关于程序问题的本座的确定
法官只遵循自己国的程序法,所以法院地法为
其本座法
例外情形:
1、如果依法律关系的本座指示适用的某一外国法违背
了内国具有绝对性的法律,不得适用该外国法
2、内国不承认的外国制度,以及与之有关的外国法律,内国也不得予以适用
;影响与评价;二、意大利学派;三、英国学派;该说核心认为,法官只负有??用内国法的任
务,不能直接承认或适用外国法,也不能直接执
行外国的判决,因此上述情况下,法官只不过是
保护依据外国法或判决取得的权利,域外效力不
是给予外国法,而是给予所创设的权利。
影响及评价
为了调和适用外国法和国家主权的矛盾,但存在着矛盾
有关既得权的思想有重大影响,成为《第一次冲突法重述》的理论基础
;四、美国学派斯托雷 ;影响及评价;第四节 当代国际私法;一、英美国家;美国;卡佛斯的优先选择原则;柯里的政府利益分析说;莱弗拉尔的“法律五点考虑”;艾伦茨威格“法院地法说”
国际私法所赖以建立和发展的基础是优先适用法院地法,而外国法的适用只是一个例外;二、欧洲大陆国家
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