工程造价十大法律问题的解读要点.docx

工程造价十大法律问题的解读主讲老师：张正勤课程讲义目录一、工程价款性质的问题二、招标形成的工程价款特点的问题三、“固定价不予鉴定”的问题四、关于“工程价款支付前提”的问题五、如何理解“原则上按审价为准”的问题六、“逾期不结算视为认可”的问题七、如何理解“只要不反对就应计价”的问题八、关于“工程欠款及工程垫资款利息”的问题九、关于非常态下工程结算的问题十、工程价款优先受偿权的问题案例一《数份施工承包合同引起如何确定计价标准的纠纷》案例二《固定总价合同一方需要司法鉴定调整价款的纠纷》案例三《总包管理费与总包配合费概念混淆而引起的纠纷》总包管理费的分析索赔纠纷案例讲解工期影响工程价款的案例一、工程价款性质的问题　【工程价款属于市场价】　　　　1.《价格法》第三条第一款规定：　　“国家实行并逐步完善宏观经济调控下主要由市场形成价格的机制价格的制定应当符合价值规律，大多数商品和服务价格实行市场调节，极少数商品和服务价格实行政府指导价或者政府定价。”　　2.《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第三条规定：　　“建筑工程施工发包与承包价在政府宏观调控下,由市场竞争形成工程施工发承包计价应当遵循公平、合法和诚实信用的原则。”　　3.《江苏高院指导意见》第三条规定：　　“具有下列情形之一，当事人要求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持：　　（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；　　（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；　　（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；　　（四）承包单位将工程进行转包或者违法分包的；　　（五）中标合同约定的工程价款低于成本价的；　　（六）法律、行政法规规定的其他情形。”　　4.《最高院司法解释》第二条规定：　　“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”　　5.《江苏高院指导意见》第七条规定：　　“经过招标投标订立的建设工程施工合同，工程虽经验收合格，但因合同约定的工程价款低于成本价而导致合同无效，发包人要求参照合同约定的价款结算的，人民法院应予支持。”　　6.《建设工程安全条例》第八条规定：“建设单位在编制工程概算时，应当确定建设工程安全作业环境及安全施工措施所需费用。”二、招标形成的工程价款特点的问题　　　　　1.《合同法》第十五条第一款规定：　　“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。”　　2.《合同法》第四十二条规定：　　“当事人在订立合同过程中有下列情形之一给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：　　（一）假借订立合同，恶意进行磋商；　　（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；　　（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”　　3.《招标投标法》第二条规定：　　“在中华人民共和国境内进行招标投标活动，适用本法。” 　　4.《招标投标法》第四十六条第一款规定：　　“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”　　5.《招标投标法》第五十九条第一款规定：“招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，责任改正，可以处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款。”　　6.《最高院司法解释》第二十一条规定：　　“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”　　7.《江苏高院指导意见》第十一条规定：　　“法律、行政法规规定必须要经过招标投标的建设工程，当事人实际履行的建设工程施工合同与备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为工程价款的结算根据；未经过招标投标的，该建设工程施工合同为无效合同，应当参照实际履行的合同作为工程价款的结算根据。　　法律、行政法规未规定必须进行招标投标的建设工程，应当以当事人实际履行的合同作为工程价款的结算根据；经过招标投标的，当事人实际履行的建设工程施工合同与中标合同实质性内容不一致的，应当以中标合同作为工程价款的结算根据。”三、“固定价不予鉴定”的问题【工程价款计价与确定】　　　　【“固定价不予审价”的规定】　　1.固定价签定的目的和可能存在的问题　　2.成本性工程造价与契约性工程造价不可比　　　　3.履约时“商业风险”与“超履利润”并存　　4.判断是否公平的时点是契约时　　1.《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第五条规定：　　“施工图预算、招标标底和投标报价由成本（直接费、间接费）、利润和税金构成。其编制可以采用以下计价方法