项目五、建筑工程合同法规精要.ppt

【案例】 ××商场为了扩大营业范围，购得我市×××集团公司地皮一块，准备兴建××商场分店。××商场通过招标投标的形式与××建筑工程公司签订了建筑工程承包合同。之后，承包人将各种设备、材料运抵工地开始施工。施工过程中，城市规划管理局的工作人员来到施工现场，指出该工程不符合城市建设规划，未领取施工规划许可证，必须立即停止施工。最后，城市规划管理局对发包人作出了行政处罚，处以罚款2万元，勒令停止施工，拆除已修建部分。承包人因此而蒙受损失，向法院提起诉讼，要求发包人给予赔偿。 【案例评析】 本案双方当事人之间所订合同属于典型的建设工程合同，归属于施工合同的类别，所以评判双方当事人的权责应依有关建设工程合同的规定。 本案中引起当事人争议并导致损失产生的原因是工程开工前未办理规划许可证，从而导致工程为非法工程，当事人基于此而订立的合同无合法基础，应视为无效合同。依《中华人民共和国建筑法》之规定，规划许可证应由建设人，即发包人办理，所以，本案中的过错在于发包方，发包方应当赔偿给承包人造成的先期投入、设备、材料运送费用以及耗用的人工费用等项损失。 2、审查建设工程施工合同的效力 1）是否有违反法律法规和违反合同签订原则的条款； 2）．双方是否具备相应资质和履行合同的能力； 3）．有无损害国家、社会和第三者利益的条款； 4）．是否具备签订合同的必要条件； 5）．合同条款是否完备、内容是否详尽准确； 6）．双方驻工地代表是否具备规定的资质条件； 7）．工期、质量和合同价款等条款是否符合规定。 　无效合同自始没有法律约束力，不能产生当事人预期的法律后果。 根据我国合同法的规定，无效合同的法律后果之一是返还财产，恢复原状。但由于建筑工程施工合同履行结果的特殊性，往往是承包方已经通过施工建设使得建筑材料已经形成在建工程或者甚至是竣工的建筑工程了。因此建筑工程施工合同无效的情况下，返还财产不太可能性，因此司法解释制定了相对灵活的解决方案： 3、建设工程施工合同无效的法律后果 建设工程施工合同无效怎么办？ 案例1：合同无效 质量不合格 案例2：合同无效 质量合格 案例3：合同无效 质量不合格，返修合格 案例4：合同无效 越级承包，在承包中取得资质 （1）参照合同约定支付工程价款　　根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。　　这里要充分注意，只是“参照合同约定支付工程价款”，而非“按照”合同约定支付工程价款。也就是说支付的工程款不一定是实现约定的那个金额，也没有以工程定额为标准，通过鉴定确定建设工程价值的补偿原则。在这里，司法解释制定者是采用“折价补偿”的方式处理无效合同的。 （2）承包人承担修复费用　　根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，如果建设工程施工的建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格，但是修复后的建设工程经竣工验收合格的，发包人请求承包人承担修复费用的，法院应予支持。 （3）不予支付工程款　　根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，如果建设工程施工的建设工程施工合同无效，修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。（4）发包人按照过错承担相应的民事责任　　根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。 （5）收缴当事人已经取得的非法所得　　根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，在承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同，导致建设工程施工合同无效的，人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 （6）施工中取得资质的，按照有效合同处理　　在超越资质等级的建设工程施工合同无效的场合下，如果承包人签约之时超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，但是在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，法院不予支持。 （二）合同的完备性审查 1、合同文件完备性审查 ——审查属于该合同的各种文件是否齐全。如：发包人提供的技术文件等资料是否与招标文件中规定的相符，合同文件是否能够满足工程需要等。 2、合同条款完备性审查 ——审查合同条款是否齐全，对工程涉及到的各方面问题都有规定，合同条款是否存在漏项等。合同条款完备性程度与采用何种合同文本有很大关系。 （1）采用的是合同示范文本：应重点审查专用合同条款是否与通用合同条款相符，是否有