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附属刑法初探 附属刑法初探 　　摘 要：附属刑法，作为通说广义刑法的一部分，并未受到学界足够的重视。附属刑法目前存在的问题很多，涉及范围较广，相比之下，学界对其研究却呈现个别化、粗浅化。有鉴于此，本文首先提出附属刑法应当具备的三个功能，分别是区分功能、弥补功能和分担功能，然后以此为导向和标准，圈定其概念内涵。最后，笔者希望学界能够给予附属刑法更多的关注。 　　关键词：附属刑法；功能；概念内涵 　　中图分类号：D914 文献标识码：A 文章编号：1006-4117（2011）10-0019-02 　　一、引言 　　附属刑法，作为通说广义刑法的一部分，长期以来并未受到学界足够地重视，虽称刑法，但是名不副实。法科学者，言必称德日，几乎将全部的目光投向根正苗红的刑法典及其相关理论。法科学生，个个都可以将刑法的定义背诵得滚瓜烂熟，但是也鲜有人关注附属刑法究竟为何。附属刑法规定得科学合理与否，仿佛从未触动那些号称视刑法如生命的人，这不得不说是一个遗憾。 　　附属刑法目前存在的问题，涉及范围广泛，跨越多个部门法，很难用三言两语厘清。一般来说，学界对它的研究还仅仅停留在概念内涵和立法模式上，并且如前所述，这种研究也是个别的、粗疏的、富有争议的。笔者认为，这些争议根源自单一角度的思维方式，立意较浅，未曾上升到某种高度来审视附属刑法的相关问题。有鉴于此，本文试图首先探讨附属刑法的功能，然后以此为导向，圈定其概念内涵。为了避免作为本文研究对象的附属刑法的范围无限扩大或者缩小，引发论述过程中的麻烦和歧义，笔者借助通说的概念，暂时将附属刑法定义为非刑事法律中的刑事责任条款，在下文专门论述概念内涵的单元，这一定义或许会得到修正。 　　二、附属刑法的功能 　　（一）区分功能 　　刑法与其他法律的分界点，是学界热议的话题，不仅在刑法界，其他各个部门法的学者都曾经进行过详实的阐述。如何为这些阐述找到给力的法律规范支撑，附属刑法责无旁贷。其作为非刑事法律中的刑事责任条款，天然地连接了两个或者以上的法学领域，从这个意义上说，附属刑法能够将刑法和其他诸如行政法、经济法等部门法在法律规范的层面区分开来。换一个角度来考察，仍然可以得出同样的结论。《中华人民共和国刑法》第十三条但书规定，情节显著轻微，危害不大的，不认为是犯罪。学者曾经对情节显著轻微作过各种阐释。笔者以为，如果同附属刑法联系起来，那么其关于刑事责任的规定，是属于但书之前的构成犯罪的法律后果；情节显著轻微则指向其他性质的违法行为，如违反民法、经济法、行政法等的行为。这样，附属刑法的区分功能还涵盖了一层意思，那就是从法律规范的层面丰富了刑法第十三条但书的内容，使得情节显著轻微，危害不大有了明确的落脚点。 　　（二）弥补功能 　　众所周知，罪刑法定原则是现代刑法的根本原则，其基本内容为法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。《中华人民共和国刑法》第三条规定，法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。自1997年新刑法实施至今，罪刑法定原则日益深入人心，人们对其理解也渐入佳境。然而，当人们认真审视刑法典时，不难发现有部分规范显然违背了罪刑法定原则。罪刑法定原则要求罪刑法定化和罪刑明确化。前者是指犯罪和刑罚必须由法律事先加以明文规定，不允许法官擅断；后者是指刑法的条文必须文字表达确切、意思清楚，不得含糊其辞、模棱两可。但是与此项要求相反，刑法典中规定了不少空白罪状，即条文不直接地具体规定某一犯罪构成的特征，只明示构成该罪需要参照的其他法律。笔者认为，附属刑法的存在能够弥补这种不足。因为附属刑法是前述其他相关法律中对刑事责任的规定，是刑法。一般来说，其与刑法典中的罪名有对应关系。围绕着附属刑法，就可以找到弥补刑法典中空白罪状的内容，使刑法典的规定趋于法定化和明确化，这就是附属刑法的弥补功能。 　　（三）分担功能 　　刑法作为其他各个部门法的后盾立法，调控范围非常广泛。其所调整的是所有受到犯罪侵害的社会关系，这些社会关系涉及社会生活方方面面，内容丰富多样。如果仅仅靠刑法典来进行规范和调整，势必会造成一系列的不良后果。以经济犯罪为例，其作为主要的犯罪种类之一，内容已经极其繁杂、臃肿。刑法典在第三章破坏社会主义市场经济秩序罪中规定了这一类的犯罪，据不完全统计，其条文数量达100个之多，罪名也是最多的。从立法技术上说，为了确保刑法典的结构均衡，也不宜在刑法典中就某一类犯罪规定过多、过细的内容。解决前述问题的一个路径就是在附属刑法中规定某些犯罪的罪状和刑事责任，把刑法规范引入论文联盟wWw.LWlm.coM经济类的法律规范中。以上就是附属刑法分担功能，一言以蔽之，即替刑法典分担一部分过于繁复、庞杂的内容。 　　三、附属刑法的概念 　　（一）附属刑法的制定主体 　　对于这个问题，本来应