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因特网上的商标侵权 　　「内容提要」随着数字技术的发展，在因特网上的“活”商标发展得红红火火，作者对这种商标在申请注册时如何“固定”及愈演愈烈的网上商标侵权而引起的商标法律保护的新问题进行了剖析。 　　 　　「关 键 词」网络/商标侵权 　　 　　要是你习惯于贴在商品上或印在商品包装上的商标形式，准会对商标在因特网上的发展大吃一惊。在网络上，你能看到形形色色的闪动着、跳跃着、变幻着的商标。数字技术让商标都“活”了起来，变得逼真、形象，散发着诱人的光彩。例如，有个著名的网上律师事务所的商标是一个小鸡从鸡蛋中破壳而出的过程。可以想象，这种商标在申请注册时如何“固定”（fixed）会成为问题。 就在因特网上的商标发展得红红火火的时候，网上的商标侵权也愈演愈烈，给商标法律保护带来了新的问题。 　　 　　一、电子布告板系统上的商标侵权电子布告板系统是因特网上一种重要的信息通讯方式。它就象是现实生活中的布告板一样，一旦有人设立了布告板，人们就可以向布告板上发布信息，也从那里获取信息，在计算机网络上这一切活动体现为人们向电子布告板系统上载和从那里下载信息。 　　 　　在一个美国判例中，被告的电子布告板系统（BBS ）上留有其用户上载的原告电子游戏程序的复制件。（注：Sega Enterprises Ltd. v.MAPHIA， 948 F. Supp. 923 （N.D.Cal. 1996）在该案中，原告最主要的诉讼请求是指控被告侵犯其游戏软件的版权。这一判例经常被在版权侵权案中被引用，但是对法院就电子布告板系统上商标侵权所作出的判决却常常被人们忽视，其实，该判例对于认定因特网上的商标侵权也具有重要的参考价值。）被告作为电子布告板系统的经营者（BBS Operator），不仅征召用户上载这类游戏程序， 而且还对其他用户下载这些软件收费。 在被告的电子布告板系统上， 与原告的注册商标相同的词“SEGA”或者“Sega”赫然出现用于标示游戏软件文件的描述符中，以及电子布告板系统上包含游戏软件的文件区域里。另外，当下载的游戏软件被运行时，原告的商标也会显示在用户的计算机屏幕上。原告指控电子布告板系统的经营者侵犯了其商标权。被告则辩解说，第一，原告的商标出现在文件的描述符只不过起标示文件的作用；第二，当游戏程序被运行时用户计算机屏幕显示了原告的商标纯属偶然；第三，带有原告商标的游戏软件确属原告产品，并非假冒，因此在这些产品上使用原告商标不构成侵权。审理法院拒绝了被告提出的原告商标出现在电子布告板系统上只是文件的标示符的观点，同时指出，被告提出的第二点理由与认定被告的使用原告商标的行为是否会造成消费者误认无关。法院还指出，被告电子布告板系统上的游戏软件复制件从美国商标法的角度看绝非“真正”的原告的产品，因为它们不仅是以未经原告授权的方式被发行给用户的，而且也不受原告的质量控制。法院最终判决，未经原告允许，将原告商标用作与原告产品相同的游戏软件数字化文件的标示符，有可能造成消费者误认，为此，原告胜诉。基于同样的理由，法院还认定被告的行为违反了美国关于商品来源的法律规定，以及州立商标法和反不正当竞争法的规定。 　　 　　二、“链”上的商标之争在万维网上（World Wide Web），处于不同服务器上的文件可以通过超文本标记语言链接（hypertext links）起来。 常常上网浏览的人都有这样的经历：只有在网页上某个蓝色或者绿色的字符或图形上一点，另一个网页或者网页的另一部分内容就呈现在用户的计算机屏幕上。那些神奇的字符或图形被称作“锚”，而网上文件转换和跳跃的过程就是“链接”。之所以用户在“锚”上轻轻一击就开启了另一番天地，是因为锚上嵌着被链文件的网上地址（URL统一资源定位符）， 让用户的浏览器按照这些地址找到被链的文件。超文本链接让万维网成为一个天衣无缝的信息的集合体，从某种意义上说，在网上冲浪就是沿着无穷无尽的链接在文件之间跳跃、滑行。 　　 　　链接就像船，是不能没有“锚”的。但是，网上的链之锚比现实中的锚复杂得多，锚的“外表”引发了许多问题和纠纷。直接用被链文件的网上地址作为锚的情况是很少的，就是说链之锚“表里如一”的情况不多。通常情况下，文字、标题或标志被用作锚的外表，我们也许会在一只可爱的小猫咪的图案上一点就看到了一篇关于小猫的文章，也可能在“长城”两字上一点就看到一幅气势磅礴的长城图。每个网页的主人都希望自己的网页色彩缤纷，鲜亮美丽，因此锚的外表也就越来越花哨起来。但是，如果看什么漂亮就用什么作锚，很可能陷入一场知识产权纠纷之中。近来，因万维网上的链接引起的商标侵权纠纷屡屡发生。在一起涉及微软公司的案件中，（注：Ticketmaster Corp.v.MicrosoftCorp.， No. 97—3055