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学术与实务之间中
学术与实务之间
【摘要】在区分规范法学和社科法学的前提下,本文主要立足于规范法学,亦即法教义学的角度来探讨学术与实务之间的司法 考试 相关问题。基于法教义学的内涵和功能之论述,本文在第二、三部分中,从法教义学之规范性思维及其操作化的角度对目前司法考试制度做了总体性思考,并以司法考试刑法篇为例做了实证化研究。文章的最后部分对司法考试之定位以及更根本意义上的法学学术和实务的互动关系做了进一步阐释。
【 英文 摘要】 On the basis of the distinction between normative jurisprudence and jurisprudence as social science, this thesis discusses the related problems of judicial exam, which combines the academic theory and legal practice, from the perspective of normative jurisprudence or Rechtsdogmatik. After the elaborating of the contents and functions of Rechtsdogmatik, the second and third parts of the thesis carry an integrated consideration on the current judicial exam system from the point of view of normative thinking and operation of Rechtsdogmatik, and also make an empirical research on the criminal law section in judicial exam. The last part further interprets the orientation of judicial exam and the more fundamental relationship between jurisprudence theory and legal practice.
【关键词】法教义学;规范性思维;司法考试;学术与实务
【英文关键词】Rechtsdogmatik normative thinking judicial exam academic theory and practice
【正文】
法学的边界争议丛生。陷入方法论危机的 中国 法学似乎迷失于英美法系社会和 政治 理论的奔突之中以致忽视了自己的学科定位,故而对法学是否存在其作为独立学科的核心理论的拷问并不鲜见,这其实是法学虚无化的一种表征。正如政治学应当主要研究政治,美学应当主要研究美一样,法学也应当主要研究法,当然,交叉学科或者适当涉足其他学科之研究价值亦不可否认,这也便是在大陆法系的著作中能够见到的“法学A”和“法学B”的区分。[①] 法律 并非被嘲笑和贬抑的对象,其需要被推崇和信仰,质言之,脱离法律的学术并不能称为法学学术,过多地越过法科边界并挤入(其它)人文社科之疆域,本身就是法学学者不自信的表现,这还往往使法律凸现其功能性意义,使其在成为政策性学科之同时,也将自己演化成为社科法学,并且轻视实在法,真正意义上的法学受到强烈挑战。法学家不能完全像 哲学 家、文学家、伦 理学 家或社会学家那样来对待实在法。法学到底是一门社会 科学 吗?已经有人早早地回答了这个问题。[]在区分规范法学(主要是法学A)和社科法学(主要是法学B)的前提下,广义上的法学依然是面向世俗的学问,它必须为人们社会生活中的困惑、矛盾和冲突寻找到切实的法律解决方案,确立基本的原则,或为法律的决定做出合理而有说服力的论证。这也必然要求其(不管是法学A还是法学B)承担起其应有的社会职责,而并非流于少数人自娱自乐的语义思辨,也并不排斥价值判断。其实,自娱自乐的语义思辨已经偏离了法学经世致用的 历史 责任,强调尊崇规范以及运用规范思维的规范法学不等于语义法学和纯粹的注释法学,拉伦茨早把法学直接等同于法教义学,这当然是在狭义的法学即规范法学的意义上作如是界定。因此,法教义学即狭义的法学,这确实是一个需要明确的问题。
故而,基于本文的定位,笔者并无意于忽视社科法学在切合中国实际和关注具体运作中的功绩,但为了避免无止尽的规范法学和社科法学的宏大争议,并在规范法学的角度塑造法学品性,故择取法教义学下的司法考试这一视角,试图从法学思维规范化的角度来诠释以适用为中心的法教义学在其中的角色及功能,从而能
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