法律思想比较修订版要点.ppt

中西法律思想比较 中西法的形成：部落战争氏族战争 在中国古典文献中，法律一般称作刑，战争通称为兵。（王充：“夫刑人用刀，伐人用兵，罪人用法，诛人用武”）所谓“刑始于兵”“兵刑合一”，也即是法律是在战争中形成的。 部族征战对中国古代法的影响就像胎儿的胎记一样，部族就是部落联盟，部落则是氏族联盟，所以部族和部落都可以说是扩大了的氏族，氏族血缘始终是他们联盟的基础。 国家不仅没有取代氏族组织，而是与之融合，互相渗透。成为一个真正的血源性政治联盟，并依靠一种家长式的强制方式实施专制统治。赤裸裸的统治术取代了政治正义论，法只能被看作是镇压异族的工具，这个工具就是刑。 古希腊雅典和罗马的国家是经由一条完全不同于中国的途径而形成的，它主要是通过氏族内部及平民与贵族的斗争从而在炸毁旧的血缘氏族基础上建立起来的。 1、法律文化属性：单一性vs多元性 中国：单一性——法即刑的公法文化 《尔雅·释诂》：“刑，法也。”“律，法也。” 《说文》：“法，刑也。” 《唐律疏议·名例》：“法，亦律也。” （1）民事内容在国家法律体系中所占的地位和数目极其有限。 举例：《大清律例》，律文436条，对社会成员犯罪及处罚的规定90%，民事内容10%。 （2）民事刑法化。违法事轻者，自我调解，无讼；违法事重者，经国法处理，性质完全转变为刑事案件。 西方：多元性——私法为主的法律体系 （1）西方法律内容多样化，但私法始终是“基底和根干”。私法主要包括民法和商法，民法是私法的核心，其条款条目和内容在西方法律体系中占有明显优势。 （2）刑事民法化，即刑事犯罪民事处理。 举例：欧洲中世纪刑事民法化选例 2、价值取向：无讼和正义 中国：轻贱诉讼，追求和谐 孔子：“听讼，吾犹人也，必也使无讼乎。” 《易经》：“讼，有孚，窒。惕，中吉，终凶。” 诸论诉婚姻、家财、田宅、债务，若不系违法事重，并听社长以理喻解，免使妨废农务，烦紊官司。——《元代法律资料辑存》 西方： 法的目的：正义的实现 正义是一种抽象的理想和价值，不能自我实现，而法律是实现正义的载体。 对于打算学习罗马法的人来说，必须首先了解“法”（jus）的称谓从何而来。它来自于正义（justita）。实际上法是善良和公正的艺术。 ——罗马法典《国法大全》 法是正义与非正义事物之间的界限。——西塞罗 3、法律本位：轻权利重义务的集团本位VS权利至上的个人本位 中国：一直以血缘为纽带 家族、氏族 个体的角色和义务 以群体意识为基础，为实现集团利益和社会稳定而轻视个人权利，而重个人对集体的义务 西方：血缘纽带被摧毁 私有制产生 个体独立意识产生 以契约为基础的法律关系和公民社会 以个体意识为基础，个人权利必须被尊重，不能为了集团和社会的利益而牺牲个体利益 。 4、法律的伦理化(道德化) VS道德的法律化 中国：儒家伦理的原则支配和规范着法的发展，成为立法与司法的指导思想，法的具体内容渗透了儒家的伦理精神。对法律行为进行价值评价的最高标准是伦理。 西方：理性化社会，法律调整人们的外部关系，以有形的强制手段进行威胁，是他治的(从外界强加于人物的) ，被动的，属于他律；而道德则是支配人们内心生活的动机，是自治的(产生于人的内心) ，主动的，属于自律。 5、法理观念：法自然VS自然法 中国：法自然的蕰义为效法自然法则；中国传统文化认为伦理或家庭伦理是自然；法自然以伦理道德作为法的主要内容和价值取向思路，大力倡扬圣人造法 。 西方：“自然法”表示一种公正或正义秩序的信念，其出发点是理性和人性，在人类人定法之外有一套永恒不变的标准，通过纯理性而获得，并且成为人类理性的体现。因此“自然法”便是“理性法”；“自然法”高于人定法，是人定法的最终根据和来源。 6、法的精神：人治VS法治 中国：⑴皇权至上，权大于法；⑵没有独立于皇权之外的立法权；⑶司法行政合一，无独立司法机关；⑷法律面前并非人人平等。 西方： ⑴法律是主权者——人民——的公共意志的体现，法大于权；⑵法律至上，法律面前人人平等； ⑶三权分立，防止专制集权，维护个人权利。 中西法律价值观比较的文化反思 1、建立在经济基础之上的政治统治方式和文化传统不同。 (自给自足，伦理身份，统治本位文化观vs为适应资产阶级开阔市场，“法律至上”“契约自由”) 2、以人性善恶为归依的法的精神不同。 3、“天人合一”与“天人相分”的哲学观不同。 4、思维方式上的巨大差异。 一、罗马法的概念 “以私有制为基础的最完备的形式”和商品生产者社会的第一个世界性法律”——恩格斯 地域上，泛指罗马国家的法律。 时间上，主要是字公元前6世纪，serv