法理2-法律方法要点.ppt

本专题解决的中心问题是： 法官如何裁判案件，如何依靠法律（或者在没有法律的情况下）获得个案裁判上的“正当性”。 “以事实为依据，以法律为准绳”。 一、法律方法概说 （一）法律方法的概念 是法律职业者（或称法律人）认识、判断、处理和解决法律问题的专门方法，或者说，是法律人寻求法律问题的正确答案的专门方法。 特征： 专业性 所谓学习法律，不是简单地了解法律是如何规定的，而是要学会像法律职业者那样思考和解决问题，换言之，就是进入法律职业者的角色. 例如：刑事案件的辩护律师 法律性 法治的方式要求法律职业者从法律的立场出发，依据法律思考问题，解决各种社会纠纷。法律是法律人判断是非对错、罪与非罪、罪轻罪重的标准。法律并不仅仅是一种由各种条文堆砌起来的知识，它还是一种建立在专门的技术和信念基础上的思想方式。这种思想方式，简单地说，就是忠于法律。 实践性 从根本上看，法律方法的实践性是由法律思维和法律知识的实践面向决定的。 （1）法律方法的目的指向是一种实践指向，即如何有效地解决人们在实际生活中面临的法律问题。 （2）法律方法的主体是法律实践的主体，即从事审判、检察、法律服务等法律实务工作的法律职业者。 （3）法律方法的评价标准是实践标准。一种法律方法是否科学、合理，取决于它能否有效地解决现实生活中发生的各种法律问题。 附：各种纠纷解决方式 A．暴力，“以眼还眼，以牙还牙” B．息讼（忍气吞声） C．“私了” D．神明裁判 E．ADR (Alternative Dispute Resolution)“非诉讼纠纷解决程序” (1)民间机构的ADR (2)行政机构批准的ADR， (3)司法ADR（又称法院附设ADR） F．诉讼。专业性的纠纷解决机构 H. 其他。如游行、上访、信访、谣言等 参考文献： 强世功编：《调解、法制与现代性》，中国法制出版社2001年版； 何兵：《纠纷解决机制之重构》，载《中外法学》，2002年第1期； 何兵著：《现代社会的纠纷解决》，法律出版社2003年版； 范愉著：《非诉讼纠纷解决机制研究》，中国人民大学出版社2000年版； 棚濑孝雄著：《纠纷的解决与审判制度》，王亚新译，中国政法大学出版社1994年版； 徐昕著：《论私力救济》，中国政法大学出版社2005年版； 埃里克森著：《无需法律的秩序——邻人如何解决纠纷》，苏力译，中国政法大学出版社2003年版。 提示：纠纷解决方式是我们理解真实世界中的法律及法律运作的一个重要视角。 （二）法律方法的内容 法律推理 法律发现。“找法” 法律解释 法律论证 目录 二、法律推理 请比较如下案例： 刘涌量刑争议案 《山东推广电脑量刑 精确到天》 索福克勒斯（前496－前406）著名的剧作《安提戈涅》 《威尼斯商人》 返回 2000年7月11日，刘涌在黑龙江黑河被抓捕。 2001年7月24日，刘涌之妻刘晓津等3人因窝藏罪受审 2002年4月17日，刘涌、宋健飞被辽宁省铁岭市中级人民法院以组织、领导黑社会性质组织罪、故意伤害罪、非法经营罪、故意毁坏财物罪、行贿罪、妨碍公务罪、非法持有枪支罪等多项罪名一审判处死刑。 刘涌二审改判死缓??? 2003年8月15日，刘涌被辽宁省高级人民法院以近乎相同的罪名改判死刑，缓期两年执行。北京大学法学教授、刑法学专家陈兴良认为刘涌案改判是为了保障人权。但不少媒体对审判结果发出质疑。上海《外滩画报》8月21日刊登署名李曙明的文章《对沈阳黑帮头目刘涌改判死缓的质疑》，就是激起舆论波澜的第一粒石子。 再审判处刘涌死刑 决定执行死刑??? 2003年12月22日，最高人民法院在辽宁省锦州市对刘涌案再审后作出判决：以故意伤害罪，判处刘涌死刑，剥夺政治权利终身；与其所犯其他各罪并罚，决定执行死刑，剥夺政治权利终身。 刘涌在判决书上签字，随即被押往锦州市殡仪馆，11时35分被执行注射死刑。 本次审判将是1949年以来最高人民法院第一次对一起普通刑事案件进行提审。”中国政法大学法学院副教授、刑事诉讼法学博士何兵今天上午在接受本报记者采访时说，“在公众对刘涌一案的二审判决结果普遍表示质疑，并且二审判决书本身存在诸多难以解释的疑问时，最高人民法院适时提审该案，具有积极意义。 提审刘涌的依据是什么 这次最高院提审“刘涌案件”，其实就是《刑事诉讼法》中的再审程序。按照我们国家《刑事诉讼法》的规定，再审有可能在三种情况下发生， 第一个就是当事人的法庭代理人或者近亲属如果提出申诉，